行政法于行政诉讼法(5、6)

第六节行政主体的资格及认定方法一、确认行政主体资格的意义㈠、有助于确定行政行为的效力㈡、有助于确定行政诉讼的被告㈢、有助于公务员依法执行公务行政主体资格是使行政活动具有统一性和连续性的一种法律技术。二、确认行政主体资格的方法㈠、按行政职权确认核实行政职权的来源㈡、按行为性质确认三、几种特殊情况对行政主体的认定㈠、行政授权中的行政主体㈡、行政委托中的行政主体㈢、行政派出关系中的行政主体㈣、党组织实施行政行为时的主体问题党组织不是行政主体，不具体实施行政行为，也不应具体实施行政行为。行政法与行政诉讼法第五章国家公务员教学内容：公务员的概念和范围公务员的法律地位公务员基本管理制度公务行为与个人行为公务员的权利保障机制一、《公务员法》中的国家公务员概念㈠﹑必须是依法履行公职㈡、使用行政编制㈢、由国家财政负担工资福利二、国家公务员的范围㈠﹑中国共产党机关的工作人员㈡、人大机关的工作人员㈢、行政机关的工作人员㈣审判机关的工作人员㈤检察机关的工作人员㈥公共社会团体的工作人员㈦政协各级委员会的工作人员评论：从干部制度到《国家公务员暂行条例》到《国家公务员法》，我国公务员的范围空前扩大，但把法官列为公务员，可能是历史的倒退！三、公务员的分类领导职公务员和非领导职公务员领导职层次分为：国家级正职国家级副职省部级正职省部级副职厅局级正职厅局级副职县处级正职县处级副职乡科级正职乡科级副职非领导职务分为：仅在厅局级以下设置,具体划分如下巡视员副巡视员调研员副调研员主任科员副主任科员副主任科员科员办事员四、公务员的法律地位㈠外部行政管理法律关系中：公务员代表行政机关，以所在行政机名义行使行政权，行为结果归属于行政机关，不具备一方当事人（行政主体）的资格。㈡在行政诉讼中，公务员不能做原告，也不能做被告。㈢在非处于公务员的场合，可以成为行政相对人。㈣内部行政法律关系中，以公务员的名义与行政机关发生法律关系。五、国家公职关系㈠产生方式考任选任聘任调任公务员考试：千军万马挤独木桥百万人角逐公务员公务员面试现场面试常见最佳着装面试现场中国乙肝歧视第一案宣判原告胜诉和深圳矮女陈林报考公务员遇身高限制㈡国家公务员管理制度1公务员执行上级违法命令的法律责任《公务员法》54条:公务员有权对上级违法命令说不2领导人员的辞职《公务员法》82条:被动辞职或引咎辞职2领导人员的辞职《公务员法》82条:责令辞职或引咎辞职孟学农两度引咎辞职邱晓华复出缺个解释3公务员的兼职兼职在法律禁止之列,但42条有例外规定存在问题：兼职条款遭遇执行难4公务员的回避⑴任职回避《公务员法》68条⑵地域回避《公务员法》69条⑶公务回避《公务员法》70条5公务员交流制度⑴交流制度《公务员法》63条⑵交流方式1调任64条⑶交流方式2转任65条⑷交流方式3挂职锻炼66条下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定？A．张某担任家乡所在县的县长B．刘某是工商局局长，其侄担任工商局人事处科员C．王某是税务局工作人员，参加调查一企业涉嫌偷漏税款案，其妻之弟任该企业的总经理助理D．李某是公安局局长，其妻在公安局所属派出所担任户籍警察名嘴王志丽江挂职锻炼6职位聘任通过合同的方式选拔，任用国家公务员的人事制度。⑴职位聘任范围95条⑵职位聘任程序96条⑶聘任合同97---99条政府雇员7公务员的职位分类《公务员法》为公务员设计多个上升通道，职位分为综合管理类，专业技术类，行政执法类。《公务员法》仅对综合管理类的职务序列作出规定，专业技术类和行政执法类未作规定，根据该法由国家另行规定。8考核奖惩制度等9晋升制度政绩考核：中国式闹剧政绩考核：一个坑的故事为建高楼挖坑成就市长升迁，挖坑完后成为隐患信任市长填平而得到升迁，再任市长因种树升迁，一个坑成就三个市长的升迁。思考：当前官员考核的症结在哪里？出路何在？中央启动官员考核新模式改变GDP思维公开选拔正在改变中国官员晋升通道㈣国家公职关系的消灭1退休2辞职3辞退4公务员死亡5开除下列哪种做法符合《公务员法》的规定（)A某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职B某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年C某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同应报该市组织部门批准。D某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉。六、公务行为与个人行为的划分㈠、公务员具有双重身份㈡、区分公务员行为属性的法律意义1、可以准确界定行为后果的法律责任2、可以构成行政主体作出某些行为的前提㈢、公务行为的确定以国家公职关系和公务人员资格为前提，以行政职权和行政职责为核心，综合考虑以下因素：1时间要素2名义或标志要素3公益要素4职权与职责要素5岗位要素6命令要素㈣应注意的问题1公务行为应当具备的法定条件不是确认公务行为的标准。2不能以行政机关内部的职责分工作为判定外部行为是否属于公务行为的标准。3对行政公务行为的延续或引申行为，原则上应认定为由行政主体承担责任的公务行为。七、国家公职关系的保障㈠、公务员的保护防止公务员受到来自公众的侵害和来自行政机关的侵害两方面：1、防止来自公众的侵害①、刑法上的保护②、民法上的保护2、防止行政机关的侵害①、行政上的保护手段②、司法救济（目前不能提起行政诉讼）㈡、国家对职务关系的保障1、行政处分2、追偿权国家行政机关保有对公务员的追偿权，可以要求有故意或重大过失而造成损害的公务员承担部分或全部赔偿费用。行政处分种类：警告记过记大过降级撤职开除易混淆点：撤职与免职撤职与降职开除与辞退行政处分的决定：任免机关与监察机关行政处分的申诉：1可向任免机关复核，对复核结果不服，再提出申诉，也可直接提出申诉。2可按照规定向与原任免机关同级别的公务员主管部门或原任免机关的上一级机关提出申诉3可向监察机关提出申诉，即可向与原任免机关同级别的监察机关提出申诉，该监察机关应当作出复查决定。行政处分的复核及申诉期限复核及申诉期间不停止人事处理的执行某县公安局户籍科科长陈某被县公安局给予降级处分，陈某不服可按以下途径申诉1可向县公安局申请复核，对县公安局复核结果不服的，可再提出申诉。2可向县人事局或县政府，市公安局提出申诉3可向县监察局提出申诉必读法规：《公务员法》《行政机关公务员处分条例》下列哪种做法符合《公务员法》的规定（)A某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职B某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年C某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同应报该市组织部门批准。D某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉。案例一：某公安局办公室主任王某在一次宴请自己老战友的酒席上与酒店老板李某发生争执。王某一气之下，将酒店内的一台高级进口彩电砸坏，并扬言要吊销李某的营业执照。李某在多次向王某索赔无效的情况下，以王某为县公安局干部为由，要求公安局予以赔偿。被公安局拒绝后，李某以县公安局为被告，向县人民法院提起行政诉讼，请求法院判令县公安局赔偿自己的损失。人民法院在接到李某的起诉之后，经审查，依法作出不予里立案的决定。下列哪种做法符合《公务员法》的规定（)A某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职B某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年C某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同应报该市组织部门批准。D某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉。