行政行为二之行政许可

第三章行政处理一、行政许可四、行政裁决二、行政处罚五、其他行政处理三、行政强制具体行政行为依申请的行政行为依职权的行政行为行政许可行政给付行政裁决行政确认行政奖励行政征用行政检查行政处罚行政征收行政强制第一节行政许可一、概念与特征二、行政许可种类三、行政许可法律依据四、行政许可的实施五、行政许可的保护和消灭一、概念与特征行政主体根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的一种授益行政决定。有些事，政府点头，老百姓才能去办，这就是行政许可。注意：内部行政审批不属于《行政许可法》调整的对象。内部行政审批是指有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批。设想一下如果危害身体健康的药品可以随意进入市场，谁都可以去承包建筑工程，可以随意排污，可以在国有土地上随意建房，购买到的总是注水肉、泔水油……没有控制，这个世界将会怎样？通过行政许可，可有效预防危害社会行为的发生，也使得从事某种特定的活动是否合法得以明确。行政许可的必要性特征1.申请2.解禁3授益1、禁令按内容分为三类一为保护、开发或经营有限的公共资源而设置，如不得任意开采矿臧资源的禁令；二为禁止作某种行为或从事某种活动的禁令，如禁止公民持有枪支弹药、砍伐林木等；三是对相对人所从事的某种活动进行监控的禁令，如商品进出口禁令等。2、按条文表述形式分为两类：第一，明文禁止如《野生动物保护法》第8条：“国家保护野生动物及其生存环境，禁止任何单位和个人非法猎捕或者破坏。”有时，法律上并没有使用“禁止”两字，而往往使用“不得”两字。《公路法》第42条第2款：“公路用地上的树木，不得任意砍伐……”第二，默示禁止如《治安管理处罚法》第64条：“有下列行为之一的，处五百元以上一千元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：……（二）未取得驾驶证驾驶或者偷开他人航空器、机动船舶的。”返相对人不得从事须经解禁和授益的活动。上海远洋运输公司诉宁波卫生检疫所行政处罚案“浙江省高级人民法院认为：上诉人上海远洋运输公司所属‘抚顺城’轮大厨顾勇康、二厨冯国强、服务员刘博等3名食品、饮用水从业人员未持有卫生检疫机关签发的健康证书，在出、入境检疫时，经卫生检疫机关指出并要求办理换证签发手续时，船长两次予以拒绝，抵制卫生监督，其行为违反了国境卫生检疫法及其实施细则的有关规定，依法应予处罚。被上诉人宁波卫生检疫所作出的行政处罚决定于法有据。”控制危险配置资源提供公信力证明最主要、最基本的作用，属于事前监督管理方式。由政府通过行政许可的方式配置有限资源成为各国通行做法。降低了人们在社会生活中搜寻信息的成本，提高了经济、社会运行效率。积极作用行政许可的作用但是，行政机关一旦被赋予了限制相对人活动的行政权力，就可能被滥用而侵害相对人的权益。不对行政许可权力加以控制和规范也不行。而行政许可法就是要在公共利益的维护和个人权益保护之间寻求一种平衡，重点又是通过规范和控制行政许可的设定和行使来达成这一目的。已于2003年8月27日经十届全国人大常委会第四次会议通过，将于2004年7月1日起施行。这是我国民主法制建设的一件大事。有些地方连生产馒头都要到馒头生产办公室办理许可手续；生产骨灰盒要到民政部门办理许可手续；贵州一家企业要上一个项目，不得不成立由8个人组成的盖章办公室，专门从事盖章业务消极作用:抑制竞争和滋生腐败深化行政审批制度改革：.第一批取消789项;.第二批取消406项;.另有82项行政审批改变了管理方式。.第三批取消409项，改变管理方式39项，下放管理层级47项。行政许可存在的问题一范围不清，事项过多。二设定权不明确。•据不完全统计，现行法律法规中有近百部法律、４００多部行政法规涉及行政许可，还有大量的地方性法规和一大批部委规章和政府规章也对行政许可作了设定三环节多、周期长、手续繁琐，•缺少必要程序规范，群众办事很难。+南京中央大厦工程试营业需要盖1000多个戳（实际750多个）•四是，重许可、轻监管•五是，许可乱收费•六是，缺乏公开有效的监督制约机制。+上海有一家外贸公司，招收了五十多名公关人员，任务就是跑外贸批文。其实，“跑批文”、“跑执照”的背后往往就是“跑关系”、“跑门路”《行政许可法》于2003年8月27日经十届全国人大常委会第四次会议通过，于2004年7月1日起开始施行。全文8章83条，为总则、行政许可的设定、实施机关、实施程序、费用、监督检查、法律责任和附则。《行政许可法》概况二、行政许可的种类•（一）行政特许•有关有限自然资源和公共资源的开发利用；•直接关系公共利益的特定行业市场准入。•《行政许可法》第53条，除法律、行政法规另有规定外，行政机关实施行政特许应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定。（二）普通行政许可•有关直接涉及国家安全、公共安全；•经济宏观调控、生态环境保护；•直接关系人身健康、生命财产安全。（三）行政认可•如颁发律师资格证书、注册会计师资格证书和建设单位资质证书等。•《行政许可法》第54条，赋予公民特定资格，依法应当举行国家考试的，行政主体根据考试成绩和其他法定条件作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政主体根据申请人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定.（四）行政核准•直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品•按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的行政决定。（55条）（五）行政登记•企业或者其他组织的设立等，确定主体资格.•《行政许可法》第56条，行政主体对申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。国务院全国人大及其常委会省、自治区、直辖市人大及其常委会省、自治区、直辖市人民政府三个层次的国家机关有设定权三、行政许可的法律依据设定主体设定依据正式设定依据：法律、行政法规、地方性法规临时设定依据：国务院决定、省级地方政府规章不得设定的规范性文件：国务院部门规章依法不享有规章制定权的地方政府其他机关制定的规范性文件•法律（仅限于第12条所列事项）•行政法规（尚未制定法律的情况下）•地方性法规（尚未制定法律、行政法规时）临时性设定1、国务院决定对行政许可的设定（14条第2款）第一，“必要时”，采用发布决定的方式设定第二，除临时性许可事项，应及时提请全国人大及常委会制定法律，或自行制定行政法规。2、政府规章的设定（第15条）尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市政府规章可以设定临时性的行政许可。实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人大及常务委员会制定地方性法规。特别注意•第一，法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；不得增设违反上位法的其他条件；•第二，由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可，不能以地方性法规和省政府规章为依据。•第三，地方性法规和省级政府规章不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性许可，以及限制地区间的生产经营和提供服务的许可。案例：行政许可设定的范围•重庆万州区龙宝、五桥移民开发区党工委、管委会办公室先后下发文件，把“雄鹰”牌矿泉水列为辖区指定饮用水，要求辖区各乡镇、街道必须统一饮用。很多地区都要求必须参加驾校培训，否则就没有资格参加驾照考试．深圳市民樵凌之前以个人身份报名考试，但遭到了深圳车管所的拒绝．一怒之下，他把深圳车管所告上了法庭．之后他终于以个人身份参加了考试．——《今日8.00》2007年11月16日A02版王启峰文2005年7月，某乡兽药店依法取得兽药经营许可证。2006年7月该市农业局参照《兽药管理条例实施细则》关于个体兽药经营者兽药经营许可证有效期1年，期满需申领新证的规定，并依该兽药店的申请，为其换发了新证。2007年4月，某省畜牧局制定了《兽药经营管理办法》，其中第5条规定：一般乡镇不准个体经营兽药。同年5月，该市农业局根据上述规定要求该兽药店迁往市内，否则不予换发新证。该兽药店不同意迁址，并两次申请换发新证，该市农业局末予准许。同年11月，农业局以拒不迁址为由对该兽药店罚款800元，吊销其兽药·经营许可证。该兽药店为此诉至法院。问题(1)农业局向兽药店拒绝颁发许可证的行为属于什么性质的行为?其法律根据是什么?做法是否正确?(2)法院应如何依法判决?(1)是行政许可行为。行政许可的法律根据是法律、法规以及依法律、法规制定的规章。一般规范性文件与法律、法规、规章相冲突时不能作为行政许可的法律根据，本案中，该市农业局拒向该兽药店换发新证的法律根据是某省《兽药经营管理办法》的规定，该办法规定一般乡镇不准个体经营兽药;而农业部《兽药管理条例》规定，乡镇可以开设个体兽药店。因此，某省《兽药经营管理办法》关于营业地点的规定是违法的。故市农业局的做法不正确，属于适用法律错误。(2)根据行政诉讼法有关规定，法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据，参照规章。本案中，某省畜牧局制定的《兽药经营管理办法》只是一般规范性文件，且和农业部规章相冲突，对法院不具有约束力。因此，法院应撤销该市农业局的具体行政行为，责令其为兽药店换发新证。四、行政许可的实施（一）实施主体一般规定行政机关法律、法规授权的组织受委托的行政机关国务院及各部委省级人民政府及其主管部门县级以上人民政府及其主管部门主要是行政机构，包括行政机关内部所属的行政机构和派出机构两种相对集中行政许可权『一个窗口』对外统一办理、联合办理或集中办理集中办理行政许可特殊规定第26条规定：行政许可需要行政机关内设的多个机构办理的，该行政机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政许可决定。行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的，本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请，并转告有关部门分别提出意见后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理。“相对集中行政许可权”如何操作？四川日报我省食品药品监督管理局将以政务服务中心为平台，通过“两集中、两到位”，逐步实现行政许可权的相对集中行使。“两集中”，即把同一行政部门内部分散在各处室的行政许可权，集中到一个内设机构办理；把各部门相对集中行政许可权的机构，成建制地纳入政务服务中心窗口，集中对社会服务。按责权统一的原则，由窗口负责人或部门分管领导负责该部门的全部行政审批业务。“两到位”，即行政机关所有行政审批项目必须在本部门的政务服务“窗口”到位，相应许可事项的审批权、办事权（含授权）必须在政务服务“窗口”到位。换句话说，各部门要对设在政务服务中心的窗口工作人员进行“充分授权”，尽量减少行政许可办理离开窗口向“后台”转移。（二）实施程序申请程序受理程序审查程序决定程序特许程序认可程序核准程序登记程序一般程序特别程序步骤一对申请材料进行实质审查。除可以当场作出行政许可决定的外，应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出决定。步骤三指派两名以上工作人员进行。统一办理或者联合办理、集中办理，办理时间不得超过四十五日；步骤四步骤二步骤五应当先经下级行政机关审查后报上级决定的行政许可，下级应当自其受理申请之日起二十日内审查完毕。审查的方式听证程序（46条）1、依职权听证其一，法律、法规、规章规定应当听证的事项其二，行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项2、依申请进行听证（47条）————利害关系人的听证申请权行政许可直接涉及申请人与第三人之间重大利益关系。48.关于行政许可程序，下列哪一选项是正确的？A.对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请，行政机关作出不予受理决定，应向当事人出具加盖该机关专用印章和注明日期的书面凭证B.行政许可听证均为依当事人申请的听证，行政机关不能主动进行听证C.行政机关作出的准予行政许可决定，除