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合同的变更和转让新华信广州分公司商帐运作部陈海涛2001/10/11债权债务的转让和转移债权转让的定义债权转让，即债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人的行为。债权转让的特点转让合同主体是债权人和第三人，因合法转让，第三人成为新的债权人；转让合同的对象是债权，该债权的内容并不因为权利人的变更而变化；权利的转让可以全部或者部分转让。案例196年8月2日金某向某财务公司借款买渔船一条，后还款。97年10月10日金某以渔船为抵押向某财务公司贷款30万元，约定2年还清。99年10月10日，金某未归还贷款本息。99年10月20日，某财务公司与A公司签订了转让该债权及抵押权的合同，A公司支付给财务公司30.5万元。转让后，因金某在外作业，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠A公司债务，依据《民法通则》第91条规定，财务公司未经自己同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向A公司履行债务。无奈，A公司向法院起诉，要求金某偿还债务。民法通则第91条规定合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。合同法第80条规定债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。合同权利的转让，是债权人自由处分其债权的行为，允许其在遵守法律和尊重社会公益前提下自由转让债权,有利于保护和尊重权利人的权利，鼓励交易。合同法规定债权转让需通知债务人。是“通知”债务人而不是必须经债务人同意。案例293年5月A公司与B银行签订一份委托贷款协议。双方约定，A公司委托B银行发放贷款500万元，贷款项目为C公司的技改项目，贷款期限1年。6月16日B银行与C公司签订一份借款协议，约定贷给C公司500万元，期限一年。C公司借款后，未能按约定期限计付本息。A公司遂向法院起诉，要求B银行赔偿其委托贷款本息，C公司承担连带责任。在此期间C公司与原承包人张某所在D公司达成协议，约定张某投资经营所获利润及新置固定资产归D公司所有，C公司签订的一切合同由D公司执行，一切债权债务由D公司承担。法院认为，本案中B银行并未违约，D公司作为C公司的债权债务接收人，对C公司所欠债务应作为主债务人承担责任，遂判决，D公司直接偿付A公司500万元人民币及利息。债务转移的定义根据合同当事人的协议或者法律规定，由债务人转移债务给第三人，由第三人取代债务人地位而成为新债务人的现象。有效的债务转移必须符合的条件该合同债务在转移时必须是有效成立的；该合同债务必须是可以转移的，必须由债务人亲自履行的债务则不能转移；约定的债务转移，以取得债权人同意为条件。合同法第84条规定债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。民法通则中关于合同债权、债务转让应当取得另一方同意的规定，主要意在规定债务转移应当取得债权人同意。债权转让只需通知而无需同意是新法规定，更具科学性。案例399年8月2日，刘某向王某借钱2万元，双方约定利息为月息2.1%，借款半年。2000年2月1日，王某准备到澳大利亚定居，遂将2万元债权转给其父亲并通知刘某。2000年2月2日，借款合同到期，王父向刘某催债。刘某只支付2万元本金，称王某只通知将2万元借款还给王父，并未要求偿还利息，因王某不通知转让利息债权又不自己主张利息债权，应视为放弃利息债权。无奈，王父向法院起诉，要求刘某支付2520元利息。按民事权利之间相互依赖关系划分，民事权利可分为主权利和从权利。相互关联的两个或两个以上的民事权利中，凡可以独立存在的民事权利为主权利；凡必须以其他民事权利的存在为存在前提的民事权利为从权利。合同法第81条规定债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。案例496年1月至97年6月，A银行与B公司先后签订了流动资金借款合同24份，A银行贷款给B公司1400万元，B公司以房产为抵押，贷款期限2年，到期本金和利息一次性付清。借款期限届满，B公司只归还了本金100万元，A银行多次催款，均无结果。自97年1月至99年3月B公司为盘活企业资产，经市委同意，实行了“剥离分立”的改制，先后开办了三家公司。99年8月，A银行向法院起诉，以B公司欠贷不还，又将企业部分资产分出成立法人企业，新的法人企业拒不承担原先的债务，损害其合法权益为由，诉请B公司及其开办的三家公司共同承担责任。B公司答辩称，其开办的三家公司是按照市委的决定，剥离分立，盘活资产，并未损害银行利益。什么是分立？分立又称为法人的分立，是指一个法人分成两个或两个以上的法人。分立分为新设分立和派生分立。新设分立，是指随新法人的成立，原法人资格消灭。派生分立，是指一个法人分出一个或几个法人后，原法人资格继续存在。民法通则第44条规定企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。合同法第90条规定当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。公司法185条规定公司的分立应当通知债权人，债权人在接到通知后有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保，不清偿债务或者提供相应的担保的，公司不得分立。防止“金蝉脱壳”，非法改制剥离分立，又称金蝉脱壳，指从原企业就其一部分有效资产剥离出去，成为一个新的企业，新企业不再负担原企业的债务。谢谢大家！