律师提供商标法律服务业务操作指引

1律师提供商标法律服务业务操作指引上海1商标、注册商标专用权概述1.1商标的概念商标是商品经济的产物，是随着商品生产和商品交换的发展而出现的。现代意义上的商标是指商品的生产者和经营者或者服务提供者，为了标明自己提供的商品或者服务与市场上其他生产者或经营者生产提供的类似商品或者服务的区别，在其商品或者服务上使用的一种标记。商标的主要特性是具有识别性。1.2商标形式、分类1.2.1商标形式现代商标形式多种多样，包括文字商标、图形商标、字母商标、数字商标、三维标志商标和颜色商标，以及上述两个或两个以上要素同时构成的组合商标。随着技术的发展，还出现了气味商标。根据我国现行《商标法》第8条的规定，我国接受注册的商标包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合的商标，尚不承认纯色商标和气味商标。1.2.2商标分类根据不同的标准，商标可以划分不同的类别。根据商标使用的对象不同，可分为商品商标和服务商标；根据商标使用的目的不同，可分为联合商标和防御商标；根据商标用途的不同，可分为集体商标和证明商标；根据商标是否注册，可将商标分为注册商标和非注册商标；根据商标是否驰名，可将商标分为驰名商标和非驰名商标。1.2.2.1注册商标和未注册商标注册商标是指经国家商标主管机关核准注册而使用的文字、图形或其组合标志。注册商标在其有效期限内，注册人享有商标专用权，任何人不得侵犯。未注册商标是指商标使用者未向国家商标主管机关提出注册申请，自行在商品或服务上使用的文字、图形或其组合标记。未注册商标不享有商标专用权，不受国家法律保护。使用的未注册商标不得在相同或类似商品和服务上与他人已注册商标相同或近似。根据《商标法》、《烟草专卖法》等法律法规的规定，除了卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝必须使用注册商标外，其他商品既可以使用注册商标，也可以使用未注册商标。注册商标和非注册商标的区分意义主要表现为：（1）注册商标所有人享有商标专用权，其有权在核定使用的商品上排他性地使用注册商标，未经其许可其他人不得在相同或类似商品上注册、使用相同或近似的商标，否则即构成对商标专用权的侵害，并应承担相应的法律责任；（2）未注册商标使用人对未注册商标的使用只是一种事实，而非一种权利，无权排除其他人在相同或类似商品上注册、使用相同或近似的商标，且未注册商标的使用一旦与注册商标相混同，即可能构成侵权，除非非注册商标已成为驰名商标。1.2.2.2驰名商标和非驰名商标驰名商标，是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。驰名商标和非驰名商标的区分意义在于，法律赋予了驰名商标更宽的权利范围，对于驰名商标的保护力度更大。对于非驰名商标，我国《商标法》仅对注册商标进行保护，禁止他人在相同或类似商品上的注册和使用注册商标，而并不保护非注册商2标。但是，不论注册与否，我国《商标法》均对驰名商标进行保护，其中：对于未注册的驰名商标，禁止他人在相同或类似商品上注册、使用；而对于已注册的驰名商标，不仅禁止他人在相同或类似商品上注册、使用，而且禁止他人在不相同或者不相类似商品上注册、使用。根据我国《商标法》、《驰名商标认定和保护规定》等有关规定，驰名商标的认定机构包括工商行政管理局（具体为商标局、商标评审委员会）和人民法院（具体为省、自治区人民政府所在地的市、计划单列市中级人民法院及直辖市辖区内的中级人民法院）。上述机构在认定驰名商标时，应当综合考虑下列各项因素，但不以全部因素为前提：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。1.3主管机关自我国1982年颁布《商标法》伊始，即规定工商行政管理部门对商标实行集中注册、分级管理的制度。1.3.1商标局商标局隶属于国家工商行政管理总局，承担商标注册与管理等行政职能，具体负责全国商标注册和管理工作，依法保护商标专用权和查处商标侵权行为，处理商标争议事宜，加强驰名商标的认定和保护工作，负责特殊标志、官方标志的登记、备案和保护，研究分析并依法发布商标注册信息，为政府决策和社会公众提供信息服务，实施商标战略等工作。1.3.2商标评审委员会国家工商行政管理总局设立商标评审委员会，负责处理商标争议事宜，主要受理下列商标评审案件：不服商标局驳回商标注册申请决定申请复审的案件；不服商标局异议裁定申请复审；对已注册商标请求裁定撤销；不服商标局撤销注册商标的决定申请复审。此外，商标评审委员会可以在处理商标争议时，根据当事人的申请依法认定和保护驰名商标。1.3.3各地工商行政管理机关各省、市、县级工商行政管理局分局管理各自辖区内的商标管理工作。地方工商局主要负责管理本辖区内商标日常使用情况，同时监督商品质量。1.3.4海关海关总署及各直属、隶属海关主要负责商标专用权海关保护，商标进出境保护与管理。海关主要通过商标专用权备案、扣留侵权嫌疑货物、没收侵权货物等方式对商标进行保护。1.4注册商标专用权1.4.1注册商标专用权的概念和权利范围注册商标专用权，是指商标所有人在核定商品上独占使用该注册商标的权利。注册商标专用权包含两方面的内容，一方面是商标所有人享有在指定的商品上使用其注册商标的权利，而且这种使用不承担任何侵犯他人注册商标专用权的风险，更无须承担侵权责任；另一方面，商标所有人享有禁止他人在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的权利。1.4.2侵权行为及其判定标准根据我国《商标法》、《商标法实施条例》等有关规定，有下列行为之一即构3成侵犯注册商标专用权：（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（2）销售侵犯注册商标专用权的商品的（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（5）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（6）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；（7）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；（8）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；（9）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的；（10）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。1.4.3法律保护途径1.4.3.1民事保护途径注册商标的民事保护途径主要有和解、调解、诉讼以及仲裁等几种。（1）和解和解，是指在没有第三方介入的情况下，注册商标权利人与侵权人自行协商解决纠纷的活动。我国法律规定，和解可以在起诉前或者诉讼进程中的任一阶段进行。（2）调解调解，是指经过第三方的排解疏导、说服教育，促使注册商标权利人与侵权人依法自愿达成协议，解决纠纷的活动。与和解不同，调解是在第三方参与的情况下而达成的和解。根据第三方的不同，调解可分为：民间调解、法院调解、行政调解以及仲裁调解。（3）诉讼诉讼是由人民法院依据法律对当事人之间争议事实进行审理，通过司法程序解决争议的活动。我国法律规定，商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院和最高人民法院批准的基层人民法院管辖。（4）仲裁仲裁，是指当事人事先或事后达成的仲裁协议，自愿将争议提请仲裁委员会进行裁决，并执行该裁决的方式。相比诉讼，仲裁具有极大的灵活性、便利性和极强的保密性。1.4.3.2行政保护途径（1）商标投诉根据《商标法》、《商标法实施条例》及其他有关规定，对于他人侵犯注册商标专用权的行为，注册商标所有人可以向工商行政管理部门投诉或举报；工商行4政管理部门认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。（2）申请撤销已注册商标根据《商标法》、《商标法实施条例》及其他有关规定，已经注册的商标违反《商标法》相关规定的，有关当事人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。（3）海关保护根据《知识产权海关保护条例》等有关规定，注册商标所有人发现侵权嫌疑货物即将进出口的，可以向海关申请扣留侵权嫌疑货物。1.4.3.3刑事保护途径（各种商标犯罪、立案标准）根据《刑法》的有关规定，侵犯商标专用权可能构成假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪等罪名。（1）假冒注册商标罪未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：①个人假冒他人注册商标，非法经营数额在十万元以上的；②单位假冒他人注册商标，非法经营数额在五十万元以上的；③假冒他人驰名商标或者人用药品商标的；④虽未达到上述数额标准，但因假冒他人注册商标，受过行政处罚二次以上，又假冒他人注册商标的；⑤造成恶劣影响的。（2）销售假冒注册商标的商品罪销售明知是假冒注册商标的商品，个人销售数额在十万元以上的，单位销售数额在五十万元以上的，应予追诉。（3）非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1、非法制造、销售非法制造的注册商标标识，数量在二万件(套)以上，或者违法所得数额在二万元以上，或者非法经营数额在二十万元以上的；2、非法制造、销售非法制造的驰名商标标识的；3、虽未达到上述数额标准，但因非法制造、销售非法制造的注册商标标识，受过行政处罚二次以上，又非法制造、销售非法制造的注册商标标识的；4、利用贿赂等非法手段推销非法制造的注册商标标识的。2.1商标代理相关业务2.1.1商标检索律师在为客户提供商标法律服务时，应当首先做好商标检索工作。通过商标检索了解目标商标的申请注册情况，包括申请人、申请日期、目前法律状况等，是申请注册商标、提起商标异议、商标撤销以及进行商标管理的基础。目前，国家商标局网站提供免费的商标检索查询服务，此外，也可以通过互联网查询国外一些国家的商标注册情况。中国国家商标局官网查询此外，一些常用的海外官方商标检索网站有：5欧盟商标及设计注册局美国国家专利商标局新加坡知识产权局香港知识产权署网上检索系统台湾经济部智慧财产局商标查询系统商标注册2.1.2.1国内注册依照《中华人民共和国商标法》的规定，目前在中国申请注册商标，按照申请人的国籍，可以分为两种情况：国内申请人申请注册商标和国外申请人申请注册商标。依据《商标法》的规定，国内申请人可以自行申请或者委托商标代理机构申请。国外申请人（包含外国公司、组织及自然人，目前我国港澳台地区商标申请人代理业务比照国外申请人办理）必须委托商标代理机构代为申请。2.1.2.1.1国内申请人申请注册商标2.1.2.1.1.1国内申请人应当提交的申请文件如下：1.申请人签字盖章的商标代理委托书及申请人相关证件（企业营业执照复印件等）；2.商标注册申请书+5份图样；3.报送商标注册申请事项清单2.1.2.1.1.2注意事项，1.目前商标代理机构可以向商标局邮寄申请文件。国内申请人自行向商标局申请注册商标的，应当到位于北京市西城区山里河东路8号商标局注册大厅内办理。2.自然人申请商标注册的，应当符合下列条件，否则不予受理（仅针对国内自然人，国外自然人申请注册商