第七章工业产权法.

1第七章工业产权法新加坡某酒厂研制了一种白酒，经鉴定，各项指标都符合标准，用户对其评价也较高。为了在中国大陆进行销售，新加坡某酒厂对该酒设计了一种名为“茅苔”的商标，向中国商标局申请注册。中国商标局依法进行了初步审定，并发出了公告。23天后，茅台酒厂对该酒的商标提出异议，认为该商品商标的名字从字形、字义和发音上都与“茅台”相似，而且其商标设计图案均与“茅台”相近似，要求商标局不予注册。问：（1）茅台酒厂的意见是否正确；（2）商标局应如何处理新加坡某酒厂的商标注册申请？2一、涵义与特征（一）涵义：是知识产权的重要组成部分，指法律赋予公民、法人或其他组织对能够应用在产业上的创造发明和显著标记等智力成果在一定期限和地域内享有的专有权。（二）类别：专利、商标权、厂商名称、货源标记、原产地名称、制止不正当竞争（三）法律特征无形性、专有性、地域性、时间性3第一节工业产权概述二、工业产权的国际保护与国内立法（一）工业产权的国际保护1、《巴黎公约》——专利、商标（1）产生：1883年签订，1967修订；成员国160多个;在中国1985年3月19日生效。（2）基本原则：国民待遇原则：公约的成员国在给于工业产权的保护方面，给于其他成员国国民的待遇不低于给于本国国民的待遇。4国际优先权原则:公约的成员国国民在成员国国内正式提出的第一次申请注册后，又在公约其他成员国提出注册申请的，第二次注册申请日以第一次注册申请日为准。如，张三在中国1998年12月1日向商标局提出注册申请“鸿鹄”在其中国公司生产啤酒上，1999年3月，又向美国商标局提出注册在其美国公司生产的啤酒上，那么在美国提出申请的日期认为是1998年12月1日。（这样，在1999年3月之前，199年12月1日之后，其他人在美国申请注册同种商标在啤酒上，就不可以了。）国际优先权的期限：自第一次申请之日起计算1.发明和实用新型为12个月；2.外观设计和商标为6个月独立性原则：一个国家只能管理本国的工业产权，不可以干涉其他国家——地域性。强制许可原则:专利申请下来后，专利申请人必须使用它，否则，过了3年，国家可以强制将专利许可给其他人使用（给专利人支付合理的报酬）。2、《马德里协定》（1）产生：1891年签订，1967年修订；我国1989年10月4日加入。（2）主要内容：对《巴黎公约》中商标国际注册的补充3、世界知识产权组织1967年成立，总部在瑞士日内瓦。我国1980年3月正式加入。4、《有贸易有关的知识产权协定》——TRIPs（1)199协定生效，2001年12月11日，在我国生效。（2）三项原则与其他相关公约并行不悖的原则最惠国待遇原则国民待遇原则7（二）中国的工业产权立法1、商标法（1982、2001）2、专利法（1984、2000）一、专利权的基本内涵——独占权(1)特征：独占性、时间性、地域性(2)专利的种类：发明专利：创造了从来没有的东西。包括产品发明、方法发明、用途发明。实用新型：对已有的产品进行改装、组建得出新的产品。外观设计：对产品的形状、图案或其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感的新设计。如祥云火炬。9第二节专利权法二、专利法不保护的对象1.违法的发明创造（制造冰毒的方法）2.科学发现（哥伦布发现新大陆，哈雷发现哈雷彗星）3.智力活动的规则和方法数学老师发明了一种方法：利用一种自制设备可以在一分钟内改60份卷子。问：数学老师能否对这种改卷的方法申请专利？可否对这种自制设备申请专利？104.疾病的诊断和治疗方法。思考，针对猪流感，医学家王博士发明了抑制其传播的方法，能否申请专利？这种方法依赖一种先进仪器，这种仪器是王博士研究20年发明的，能否对这种机器申请专利？5.动物或植物新品种。袁隆平发明了杂交水稻，他能对杂交水稻申请专利吗？能对培育杂交水稻的方法申请专利吗？英国生物学家培育的克隆羊多利能否被申请专利？克隆技术能否申请专利？6.用原子核变换方法获得的物质。三、专利权的取得实质条件新颖性、创造性、实用性形式条件1.申请：申请在先原则（相同专利，先申请的获得注册）；优先权原则（在外国已经申请专利后，来中国申请的，申请日期认为是在外国的申请日)2.审批：发明专利：有形式审查，还要实质审查实用新型和外观设计：只要形式审查，不需实质审查。四、专利权的内容取得专利权意味着取得了独占权、许可使用权、转让权、标记权等。五、专利权的限制国家强制征用；强制许可：如，当专利人取得权利后3年内无正当理由不用专利的，国家可以在3年后强制将专利许可给他人使用。六：专利保护期限：自申请日起算各国规定不一；我国：发明专利：20年外观设计和实用新型：10年2006年8月，甲厂研制出一种新型阀门，其技术方案不仅前所未有，具有实质性特点和进步，而且经本厂测试、使用，效果极佳。甲厂遂采取商业秘密的形式对该技术予以保护。2007年8月，甲厂为强化对该技术的法律保护，向专利局提出实用新型专利申请。乙厂质检车间工程师齐某自定项目，自购设备和科研资料，利用业余时间，于2007年6月独立完成该阀门的研制工作，其中的结构、功能和技术方案与甲厂研制的阀门完全相同。齐某于2007年7月向专利局提出实用新型专利申请。问，谁能获得专利注册？14“天下第一刀”专利权复归专利权人1992年中央军委决定，三军仪仗队将佩带并使用仪仗指挥刀，并责成总后军需装备研究所年内完成研制指挥刀的任务。草图设计好后因一些特殊要求无法找到承制商。沈从岐进行重新设计，并获得军委领导肯定并制造运用。军委领导为此刀起名“天下第一刀”。2000年7月10日沈从岐向国家知识产权局提出名称为“天下第一刀”的实用新型专利申请，2001年2001年4月25日获得批准。15“天下第一刀”专利权复归专利权人2002年龙泉人叶某以沈从岐所持专利不符合专利法的规定为由向专利复审委员会提出了无效宣告请求。2004年1月专利复审委员会宣告本案专利权全部无效。沈从岐于2004年4月向法院提起行政诉讼。2004年8月一审判决维持无效宣告。沈从岐向北京高院上诉，北京高院2005年1月开庭审理。有关武器专家认为“天下第一刀”的实用新型专利有两方面的重要改进：1.在天下第一刀的“手把与护头之间采用过盈配合技术结构”；2.在刀鞘内表面设置凹槽。完全符合我国专利法的“新颖性、创造性和实用性”要求。16某铁路企业工人吴某发明了一种推进火车速度的磨合剂，并申请了专利。由于按该磨合剂的方法，可将现有火车速度提高到时速280公里，国务院有关主管部门与吴某多次协商使用其发明，但吴某所提条件太高，未能达成协议。于是，便在铁道系统强制实施这项专利并支付其使用费3万元。吴某认为该主管部门侵犯了其专利。问：该主管部门的行为是否合法？17案例四七：专利侵权的法律保护侵权行为：未经权利人许可而制造、使用、销售、进口专利产品。侵权条件：地域性——只有在一项专利的有效地域内发生的行为，才可能构成对该专利的侵犯。专有性——只有未经许可的行为，才可能构成侵权。一种特殊的侵权行为：冒名18行政处理、司法救济与制裁制裁：1、赔偿：按原告受到的实际损失计算、按被告的侵权所得计算、按在正常情况下使用人应当支付专利使用费来计算。2、禁令：临时性禁令、永久性禁令。3、此外，勒令交出侵权物品、与专利有关的技术文件和资料，扣押侵权物品，销毁侵权物品，销毁制作侵权物品的工具，命令被告承担原告的诉讼费用，终止被告非法颁发的从属许可证的效力。192008年11月26日，历时两年的“中国方便食品行业商标侵权第一案”终于落下帷幕。“二白”粉丝之争最终以白家被判侵犯白象粉丝商标权而告终。争议却并未就此而停止，2009年初，白家表示将上诉至最高人民法院以求公道。二者之争，究竟孰是孰非已不再重要。案件背后所带来的中国中小企业成长模式更值得我们深思。目前行业内“傍名牌”、“搭便车”的现象层出不穷，逐渐成为中小企业寻求自身发展的生存之道，而“傍名牌”不仅扰乱了市场，给名牌商品带来了巨大的损害，也给消费者带来了不便和损伤。如何防止“傍名牌”现象的发生，正确引导中小企业的发展，是这起案件带给我们最深沉的思考。（一）商标权的基本内涵1、商标：文字、图形、线条、三维标志和颜色组合及其上述要素组合2、商标权：独占性、时间性、地域性3、驰名商标与著名商标4.集体商标（组织联合注册，成员使用）、防御商标（保护主商标）、证明商标（有商品有监测能力的组织注册，供商品经营者使用，证明产品来源、质量等如“绿色食品”商品）、联合商标（与主商标共同构成防御商标，如“娃哈哈”主商标，可注册“哈娃娃”、“娃娃哈”等联合商标）22第三节商标法制度集体商标证明商标5.商标的许可证制度：普通许可证、独家许可证（被许可人用，许可人可用）、独占许可证（被许可人用，许可人不可用）、交叉许可证（甲允许乙用甲的商标，乙允许甲用乙的商标）6.商标侵权典型：反向假冒：是指在商品销售活动中将他人在商品上合法贴附的商标消除，换上自己的商标，冒充为自己的商品予以销售的行为。即发侵权：侵权虽然尚未发生，但如果不采取任何措施，显然会发展为侵权（专利中也有）。7.商标的淡化：因不当使用，使得商标的显著性降低。如“柯达”=胶卷；飞鸽=自行车；解百纳=红酒（二）商标权的取得方式1、原始取得申请注册在先原则：排除使用在先的效力2、继受取得有偿转让或无偿赠与继承25甲厂自2000年起在其生产的衬衫上使用“飞天”商标；2001年，乙服装厂也开始使用“飞天”商标。2003年5月，乙厂的“飞天”商标经国家商标局核准注册，其核定使用的商品为服装等。2004年1月乙厂发现甲厂在衬衫上使用“飞天”商标，很容易引起消费者的误认，因此甲乙双方发生纠纷。问：1.甲乙两厂谁侵犯商标权？2.侵权行为始于何时，说明理由？3.侵权方可否继续使用“飞天”商标，请提出可行性意见？26答案：1.甲厂侵权；2.属于乙厂注册之日（2003年5月）3甲厂若继续使用，三种措施：第一，购买商标；第二，请求许可使用；第三，向商标评审委员会申请撤销乙厂的商标。28（三）商标注册必须具备的条件1、实质性条件(1)明显区别功能(2)法定构成要素(3)不侵犯他人商标权(4)不与他人合法权利相冲突(5)禁止用标志A与国家、国旗、国徽、军旗相同或近似的文字图案；与政府间国际组织的名称、旗帜相同的文字图案。B商品本身的通用名称或图案（名“饼干”牌饼干）C直接表示商品质量、数量、原料、功能、用途及其他主要特点的文字图案D带有欺骗性的文字图案1、不能是“音响商标”、“气味商标”等不具有文字或图形内容的商标。2、没有显著特征，不便于识别的文字、图形或其组合，也不能作为商标取得注册保护。3、就不相同或不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或翻译他人已经在中国注册的驰名商标。292、程序性条件(1)申请程序向市县工商局申请市县工商局初审后转报国家商标局(2)审核程序形式审查实质性审查初步审定和公告核准注册30原则：自愿与强制注册相结合（强制注册的如人用药品、烟草制品等与人身健康有关的商品）效力：核准之日起10年，可以无限期续展，在到期前6个月内续展。续展：每10年申请一次终止：到期未续展、自动放弃、强制注销31我国商标在国外注册搜集资料准备文件寻找代理人外国商标在我国注册根据协议、国际条约、对等原则办理委托代理，如中国国际贸易促进委员会32行政处理、司法救济与制裁1、增强行政机构执法力度——依职权或应申请（1）询问有关当事人，调查与侵犯他人注册商标专用权有关的情况（2）查阅、复制当事人与侵权活动有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料（3）对当事人涉嫌从事侵犯他人注册商标专用权活动的场所实施现场检查（4）检查与侵权活动有关的物品；对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可查封或扣押33