自考《婚姻家庭法》复习资料

自考《婚姻家庭法》复习资料（第一章）自考考试网更新：2011-3-9编辑：画心thea第一章绪论一、婚姻家庭的概念★婚姻家庭的历史性和社会性历史唯物主义认为，在人类社会发展的长河中，婚姻家庭不是自始存在、永恒不变的。婚姻家庭是社会发展到一定阶段的产物，是基于社会发展的客观需要应运而生的。它是同一定社会中生产方式和生活方式相适应的人类两性结合和血缘关系的社会形式。★婚姻一般概念是指为当时社会制度所确认的，男女两性互为配偶的结合。含义是：1婚姻须为异性结合，同性结合不成其为婚姻。2婚姻须为具有配偶身份的结合，不具有此等身份的结合不成其为婚姻。3作为婚姻的结合须为当时的社会制度所确认。否则，男女双方即使在事实上共同生活也不成其为婚姻。婚姻的法律概念是男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻的权利义务为内容的合法结合。★家庭一般概念是以婚姻、血缘和共同经济为纽带而形成的亲属团体和生活单位。1家庭是—个亲属团体;家庭有不同的结构形式，规模和成员不尽一致，但家庭成员总是基于婚姻关系和血缘关系联结在一起的。此外，收养也是家庭关系的发生途径。2家庭须有共同经济，如以家庭为单位组织生产、组织消费等，具体情况因不同的时代而异。迄今为止，家庭历来都是社会中最基本的生活单位。3家庭既是亲属团体又是生活单位。同一家庭成员一般均为亲属，而且多为近亲属，但亲属并不都是同一家庭的成员，他们是分属于不同家庭的。家庭的法律概念是同居一家共同生活，其成员依法互享权利、互负义务的亲属团体。★在学术研究的领域内，如果作广义的解释，婚姻泛指群婚制出现后的各种两性结合和血缘关系的社会形式，包括群婚制、对偶婚制、一夫一妻制的婚姻和与之相适应的血缘组织和家庭形式。如果作狭义的解释，婚姻家庭仅指原始社会崩溃以后形成的个体婚和个体家庭。原始社会中两性结合和血缘关系的社会形式，是不称为婚姻家庭的。★婚姻家庭的属性1、自然属性。是指婚姻家庭赖以形成的不可缺少的自然前提或自然因素。它是婚姻家庭有别于其他社会关系的显著的特征。男女两性的生理差别，人类固有的性的本能，是婚姻的生理学上的基础。通过生育而实现的种的繁衍和由此而形成的血缘联系，是家庭这一亲属团体的生物学上的功能。通过两性结合、生育行为而实现的人口的再生产，是社会可持续发展的必要条件。在生理学和生物学领域里，某些自然规律同样也是作用于人类的婚姻家庭生活的。自然选择规律的作用便是一个明显的例证，婚姻家庭立法应当考虑婚姻家庭的自然属性。例如：法律不承认同性结合具有婚姻的效力，以到达法定婚龄为婚姻成立的必备要件，以当事人有一定范围的血亲关系相患特定的疾病为婚姻成立的障碍，以有生理缺陷、无性行为能力作为婚姻成立的障碍或离婚的理由等。2、社会属性。婚姻家庭是社会的产物，而不是自然的产物。男女两性的生理差别，人类固有的性的本能和血缘联系等，只是婚姻家庭赖以形成的不可缺少的自然条件，而不是婚姻家庭本身。婚姻家庭本身是一种人与人之间的社会关系，它是社会关系总和的组成部分，与其他社会关系具有密切的联系，反映了一定社会的生产方式和生活方式的客观要求。任何婚姻家庭都不是抽象的，脱离社会而存在的。它总是依存于一定的社会，具有一定社会内容的。★社会性是婚姻家庭的本质属性。作为社会关系特定形式的婚姻家庭，是一定的物质社会关系和一定的思想社会关系的结合。婚姻家庭中的物质社会关系，是同作为一定社会经济基础的生产关系相适应的，不同社会的生产资料所有制和生产组织形式等，决定了婚姻家庭领域的经济关系的性质和特点。婚姻家庭中的思想社会关系，是同一定社会的上层建筑和意识形态相适应的，具体表现在思想感情、伦理道德、法律和习惯等诸多方面。婚姻家庭的本质属性是其社会属性而非自然属性，这已为科学和历史一再证明。两性的生理差别、性的本能和血缘联系等，存在于一切高等的或较高等的动物界。人类的婚姻家庭因其社会性而根本不同于动物的生活群体。我们不可忽视婚姻家庭的自然属性，但是，夸大婚姻家庭的自然属性，贬低其社会属性则是完全错误的，将两者平列起来等量齐观也是完全错误的。★婚姻家庭的社会功能从总体上来看，婚姻家庭起着调节两性关系、维护两性关系的社会秩序，组合亲属生活，满足婚姻家庭成员物质和文化需要等重要作用。以婚姻为基础的家庭是社会中人口再生产的单位，也是社会中重要的经济单位和教育单位。1、实现人口再生产的功能人口是社会物质生活条件之一。一定数量的人口和人口的再生产，是社会存在和可持续发展的必然要求，以两性结合和血缘联系为其自然条件的婚姻家庭，是人口再生产的社会形式。2.组织经济生活的功能家庭的经济功能，是同一定社会中生产力和生产关系的性质和特点相适应的。从历史上来看，以婚姻为基础的个体家庭出现后，便取代了氏族组织成为社会经济的基本单位，具有组织生产和组织消费的重要功能。在古代的农业和手工业相结合的小生产经济中，家庭的组织生产的功能十分强大。随着大工业的发展和生产组织形式的变化，近现代社会中家庭在组织生产方面的功能已经大为减弱，但部分家庭仍然是组织生产的经济单位。更为重要的是，家庭仍是组织消费的经济单位。家庭是社会分配和个人消费之间的中介。3、文化教育功能这是在历史上长期形成的。家庭是人的最初的生活环境和活动场所，家庭教育有着不同于学校教育和其他社会教育的种种特点。在古代，家庭教育也是重要的教育方式。随着近现代学校教育和其他社会教育的发展，家庭教育在全社会的教育事业中仍然起着不可替代的作用。良好的家庭教育，对养成健全人格、培养思想品德、实现文化传承等具有很重要的意义，这一切都是在潜移默化中进行的。自考《婚姻家庭法》复习资料（第二章）（1）自考考试网更新：2011-3-9编辑：画心thea第二章我国婚姻家庭法概述一、婚姻家庭法的概念(一)婚姻家庭法的名称和涵义在不同的时代和国家里，调整婚姻家庭关系的法律的名称不尽相同，在古代罗马私法中称其为亲属法。当代各国有称为亲属法的，如德国、日本等大陆法系国家民法典的亲属编，有称为婚姻家庭法的，如原苏联各联盟共和国的婚姻家庭法典，有仅称为家庭法的，如原德意志民主共和国和现俄罗斯联邦的家庭法典。英美法系的一些国家调整婚姻家庭关系的法律由不同名称的单行法组成。一般说来，亲属法调整的范围是稍广于婚姻家庭法的，除以婚姻家庭法规范为主要内容外，还有一些不属于婚姻家庭事项的规定。我国的《婚姻法》就其内容而言，是一部婚姻家庭法，只是其中的家庭法规范比较简略。在法制史和比较法的领域中，婚姻家庭法一词有各种不同的涵义，如非纯粹的婚姻家庭法和纯粹的婚姻家庭法，作为民法组成部分的婚姻家庭法和作为独立法律部门的婚姻家庭法，形式意义上的婚姻家庭法和实质意义上的婚姻家庭法等。非纯粹的婚姻家庭法多见于诸法合体的古代法，其中有许多刑事法律规范。近现代的婚姻家庭法是纯粹的婚姻家庭法，是由民事法律规范构成的。从罗马法到近现代资产阶级国家的法律，婚姻家庭法(亲属法)均被认为是民法即私法的组成部分，大陆法系国家将婚姻家庭法规范体系作为民法典的一编，英美法系国家各种调整婚姻家庭的单行法也是被归类于民法的。十月革命后苏联首创以婚姻家庭法为独立法律部门的立法例，后为一些社会主义国家所采用。在我国的法律体系中，婚姻家庭法究竟是民法的组成部分，还是一个独立的法律部门，在过去是有歧见的。按照《民法通则》第2条有关调整对象的规定，作为平等主体的公民之间在婚姻家庭领域的人身关系和财产关系，当然属于民法的调整范围。我们认为：婚姻家庭法不是一个独立的法律部门，是民法部门中具有相对独立性的组成部分。所谓形式意义上的婚姻家庭法，是指以婚姻家庭法(或其他类似的名称)为名的规范性文件，它是调整婚姻家庭关系的基本法，是一定国家的婚姻家庭制度在法律上的全面反映。所谓实质意义上的婚姻家庭法，是一定国家中调整婚姻家庭关系的全部法律规范的总和。学习和研究婚姻家庭法，应当面向全部的实质意义上的婚姻家庭法规范体系，不能仅以形式意义上的婚姻家庭法中的规定为限。(二)我国婚姻家庭法概念的表述★婚姻家庭法是规定婚姻家庭关系借以发生和终止的法律事实，以及婚姻家庭主体之间、其他近亲属之间的权利和义务的法律规范的总和。这一概念是就实质意义上的婚姻家庭法而言的，而不是仅就形式意义上的婚姻家庭法而言。婚姻家庭法中既包括婚姻法规范，又包括家庭法规范。婚姻家庭法是通过规定婚姻家庭关系借以发生和终止的法律事实，通过规定有关主体的权利义务，实现其调整作用的。这是婚姻家庭法特有的调整方法。这与其他法律中的调整方法有明显区别。二、婚姻家庭法的调整对象(一)调整对象的范围相当广泛，就纵向而言，包括婚姻家庭关系、其他近亲属关系发生和终止的全过程;就横向而言，包括婚姻家庭主体间、其他近亲属间的各种权利义务关系。具体说来：在我国列入婚姻家庭法调整范围的主体，有夫、妻、父、母、子、女、祖、孙(双系兼指，包括祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女)和兄弟姐妹等。在特定的情况下，还包括女婿和岳父母、儿媳和公婆，以及兄弟姐妹以外的其他三代以内旁系血亲。列入婚姻家庭法调整范围的事项，是那些需要由法律加以规定、具有法律意义、法律后果的问题。法律是调整婚姻家庭关系的重要的但不是惟一的手段。那些不具有法律意义、法律后果的问题，毋须由法律加以规定，可由道德、习惯等加以调整。(二)调整对象的性质婚姻家庭法的调整对象，按其性质可以分为人身关系和财产关系两类。其中，人身关系是主要的，起决定作用的方面。财产关系是从属于人身关系、不能脱离人身关系而独立存在的。这种财产关系对人身关系的从属性，表现在发生、终止和内容等诸多方面。婚姻家庭法就其基本性质而言是身份法，而不是财产法，它调整的是婚姻家庭主体间，其他近亲属间的人身关系以及与此相联系的财产关系。1.婚姻家庭领域的人身关系存在于彼此具有特定亲属身份的自然人之间，其本身并不具有经济内容，也不是出于经济上的目的而创设的。但它是婚姻家庭领域的财产关系的发生根据。与其他法律中调整的人身关系不同，婚姻家庭法调整的人身关系是亲属身份关系。例如：著作权、发明权中的人身权是基于主体的创造性的劳动而取得的;生命健康权、名誉权等是基于人格而享有的;这些均与亲属身份无关;婚姻家庭领域的人身权则以主体间的特定亲属身份为其发生前提，如配偶权、亲权等。2.婚姻家庭领域的财产关系具有一定的经济内容，涉及有关主体之间的物质利益。但它是随着婚姻家庭领域的人身关系的发生而发生，随着上述人身关系的终止而终止的。财产关系的内容反映了相应的人身关系的要求。就法律关系而言，婚姻家庭领域的财产关系无非是人身关系的法律后果，财产关系是以人身关系为基础法律关系的。婚姻家庭法领域的财产关系同其他民事法律调整的财产关系有明显区别。婚姻家庭法领域的财产关系反映的主要主要是亲属共同生活和家庭经济功能的要求，其参与者须为具有特定身份的亲属，这种财产关系不是等价、有偿的。其他民事法律调整的财产关系反映的则是商品经济(在我国发展的现阶段表现为社会主义市场经济)的要求，其参与者不以具有亲属身份为前提，包括一切可作为民事权利主体的自然人和法人，这种财产关系一般都是等价、有偿的，只有极少数的例外情形。三、婚姻家庭法的主要特征(一)在适用上具有极大的广泛性婚姻家庭自其产生之时起便是人类社会中普遍存在的社会关系。任何人不论其性别、年龄和其他情形如何都是婚姻家庭法律关系得主体，都不可能置身于婚姻家庭法的调整之外。婚姻家庭法的适用，涉及男女、老少、家家户户的切身利益和社会公共利益。(二)在内容上具有鲜明的伦理性婚姻家庭关系既是重要的法律关系，又是重要的伦理关系。一定意义上堪称道德化的法律或法律化的道德。从历史上看，中国古代的婚姻家庭礼制、法制均以宗法伦理为基础。欧洲古代的许多国家是以基督教的教义为支柱的。在我国，法律和社会主义道德本来完全一致，这在婚姻家庭法领域表现得尤为明显。我国婚姻家庭法的许多规定都是社会主义婚姻家庭道德的必然要求。(三)其中的规定多为强行性规范婚姻家庭法律关系借以发生和终止的法律事实，婚姻家庭法律关系中的权利义务，都是定型化而不是选择性的。民法中的意思自治原则，在婚姻家庭领域受到严格的、多方面的