宪法学 第九章_基本权利与义务1

宪法学第九章基本权利与义务(1)壹、教学目的与要求贰、教学重点与难点叁、教学内容肆、思考题伍、参考文献宪法学壹、教学目的与要求掌握基本权利的基本理论，熟悉与基本权利相关的系列概念，了解各国关于基本权利与自由的保障及其限制。本章宪法学贰、教学重点与难点教学重点：基本权利理论教学难点：关于基本权利的限制本章宪法学叁、教学内容第一节基本权利与义务概述一、公民及其相关概念1、公民与国籍2、公民与自然人3、公民与国民、人民二、基本权利与义务1、何为权利2、何为义务3、何为基本权利与义务三、公民权与人权四、公民基本权利和自由的保障及其限制本章宪法学叁、教学内容（1）第一节基本权利与义务概述一、公民及其相关概念公民即具有某国国籍的自然人。1、公民与国籍国籍：确定公民身份的唯一法律条件。公民国籍通过国内立法确认。中国现行宪法第33条。中国国籍法第2条。本章宪法学叁、教学内容（2）国籍的取得：（1）出生国籍：血统主义（大陆法系）；出生地主义（英美法系）；折中主义（中国）中国国籍法第4条、第5条和第6条。（2）继有国籍：当事人申请或特定事实出现中国国籍法第7条：任何人申请加入中国国籍，必须具备遵守中国宪法和法律与申请人自愿两前提，并同时符合下列条件之一：本章宪法学叁、教学内容（3）A、中国人的近亲属，及申请人的配偶、父母、子女、兄弟姊妹中有一人为中国公民；B、定居在中国；C、有其他正当理由。我国不承认双重或多重国籍。课堂讨论：中国人李某（女）与美国人约翰（男）结婚后在美国定居。后来，李某在美国生下一女。请问：如何确定李某女儿的国籍？本章宪法学叁、教学内容（4）2、公民与自然人自然人包括本国公民、外国公民和无国籍人。3、公民与国民、人民（1）概念内涵不同：公民—自然人；人民—敌人（2）概念外延不同：公民人民（3）逻辑属性不同：公民—非集合概念；人民—集合概念（4）法律后果不同：权利义务宪法中的“国民”概念：1949年《共同纲领》第8条。1946年日本宪法序言。本章宪法学叁、教学内容（5）二、基本权利与义务1、何为权利学术界关于权利的八类学说。权利强调主体行为的正当性。权利为法律所认可，体现出主体的意志和行为自由，它的实现具有相对性。2、何为义务学术界关于义务的七类学说。义务强调主体行为的应当性。义务相对权利而言，二者具有统一性。本章宪法学叁、教学内容（6）3、何为基本权利与义务基本权利：即宪法权利，是由宪法规定的，公民为实现自己必不可少的利益、主张或自由，从而为或不为某种行为的资格或可能性。基本义务：即宪法义务，是由宪法规定的，为实现公共利益，公民必须为或不为某种行为的必要性。三、公民权与人权公民的基本权利与义务最早由资本主义宪法确认，通常称为人权和公民权，但英美法系的宪法文本很少直接出现人权字眼。本章宪法学叁、教学内容（7）人权（HUMANRIGHTS），是人作为人享有和应当享有的权利和自由。人权是应有权利、法定权利和实有权利的统一，是个人权利与集体权利的统一。三代人权。在逻辑意义上，公民权（CIVILRIGHTS）内含于人权中。在宪法文本中，人权既指作为宪法原则的人权概念，也指个人自由、政治权利、社会经济文化权利等方面的具体基本权利条款。中国现行宪法第33条第3款。1949年联邦德国基本法第1条。本章宪法学叁、教学内容（8）四、公民基本权利和自由的保障及其限制物质、政治与法律的保障。公民行使基本权利和自由的法律界限：不得妨碍他人的权利和自由，不违反国家承认的公民权利和自由的目的，不滥用法定的权利和自由。1789年法国人权宣言第4条。中国1982年宪法第51条。本章宪法学叁、教学内容（9）主要限制形式：第一，在宪法中直接加以具体的限制，即宪法规定公民享有某种权利自由，同时又规定在特定情况下予以限制。1947年意大利宪法第15条。第二，在宪法中不作具体限制，只规定依法限制的原则。1949年德国基本法第10条。本章宪法学叁、教学内容（10）第三，在宪法中对公民的某些权利和自由不作限制，但对各种权利和自由加以总的原则性限制。1946年日本宪法第12条：“受本宪法保障的国民的自由与权利，国民必须以不断的努力保持之。又，国民不得滥用此种自由与权利，而应经常负起用以增进公共福利的责任。”中国1982年宪法第51条：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”本章宪法学肆、思考题（1）1、选择题（1）下列哪一项是我国宪法界定公民资格的依据？A．出生地主义原则B．血统主义原则C．国籍D．以血统主义为主、以出生地主义为辅的原则(2006年司法资格考题·C)本章宪法学肆、思考题（2）（2）中国人姜某（女）与甲国人惠特尼婚后在甲国定居，后姜某在甲国生下一女。根据我国国籍法，下列哪一选项是正确的？A．如姜某之女出生时未获其他国家国籍，可以获得中国国籍B．姜某之女一出生就无条件获得中国国籍C．如姜某之女出生时已获得甲国国籍，她也可以同时获得中国国籍D．姜某之女出生地在甲国，因而不能获得中国国籍（2007年司法资格考题·A）本章宪法学肆、思考题（3）（3）一般说来，规定国家权力的正确行使和公民权利的有效保障应是宪法基本内容的两个方面。下列哪一部宪法没有明确规定公民的基本权利？A．1918年的《苏俄宪法》B．1789年的《美国宪法》C．1791年的《法国宪法》D．1923年的《中华民国宪法》(2006年司法资格考题·B)本章宪法学肆、思考题（4）（4）下列哪一项不属于（我国现行）宪法规定的公民的基本权利？A．环境权B．平等权C．出版自由D．受教育权(2004年司法资格考题·A)本章宪法学肆、思考题（5）2、名词解释：（1）基本权利；（2）基本义务3、比较分析：（1）公民与人民；（2）公民权与人权。4、如何理解各国宪法对公民基本权利和自由的限制？本章宪法学伍、参考文献（1）1、李步云主编：《人权法学》，高等教育出版社2005年版。2、郑贤君著：《基本权利研究》，中国民主法制出版社2007年版。3、1982年《中华人民共和国宪法》第二章。《中华人民共和国国籍法》。4、广东商学院宪法学网络课程本章宪法学伍、参考文献（2）5、关于权利：RIGHT，源于拉丁文JUS，存在八类学说：（1）资格（entitlment）说：权利即做某事的资格。（2）主张（claiming）说：权利即主张，为权利人可以要求或坚持对某物的占有，或要求返还某物，或要求承认某行为（或事实）的法律效果。（3）法力（power）说：权利即由法律和国家权力所保证的、人们可从事某种活动、或改变法律关系的能力或权力。（4）规范（norm）说：权利即法律所保障的、允许做出一定行为的尺度。本章宪法学伍、参考文献（3）（5）自由（freedom）说，认为凡在自由范围内的行为，即为权利，它表现为意志自由和行为自由。（6）选择（choice）说，认为权利意味着在特定的人际关系中，法律所承认的权利人优于义务人的选择，即权利人的行为选择和是否免除义务人义务的选择。（7）可能（probability）说，认为权利是权利人做出一定行为的可能性，要求义务人履行义务的可能性及要求国家予以协助与保护的可能性。（8）利益（profit）说，认为权利就是法律所保护的利益。本章宪法学伍、参考文献（4）6、关于义务：OBLIGATION，源于拉丁文OBLIGATIO，存在七类学说：（1）规范（norm）说，认为义务是满足权利人的利益需要而对义务人规定的必要的行为尺度。（2）责任（duty）说，认为义务是与权利相对称的，是法律关系参加者承担必须从事一定行为或不应从事一定行为的责任。（3）约束（restraint）说，认为义务是国家规定并体现在法关系中的，人们应该和必须适应权利主体而做出或抑制一定行为的负担和约束。本章宪法学伍、参考文献（5）（4）手段（means）说，认为义务是法律所规定的义务人应该按照权利人要求从事一定行为或不行为、以满足权利人的利益的法律手段。（5）利益（profit）说，认为权利即为权利主体享受利益，义务即为义务主体履行不利益。（6）不受惩罚（freeofpunishment）说，认为义务就是如果做了相反的行为就要受到惩罚。（7）不做不法行为（avoidingunlawfulbehavior）说，认为义务就是不做将导致受制裁的原因的不法行为。本章