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法律行为第十章辨清法律行为是认定法律权利义务的必经之路社会性:不是独立空间的个人行为法律性:并非所有社会行为都是法律行为,但所有法律行为一定都是社会行为。意志性(有不同观点)概念:pp.121特征:pp.121-122个人行为社会行为法律行为法律行为包括合法行为与违法行为:pp.121民事法律行为:仅指合法行为《民法通则》No.54:“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”两种不同的观点法律行为与合法行为行为可以分为民事行为和事实行为。民事行为即民事主体为了设立、变更、终止民事法律关系而实施以意思表述为要素的行为,可分为合法的民事行为和不合法的民事行为。合法的民事行为即民事法律行为,是符合法律规定,能够产生预期效果的行为;而不合法的民事行为是无效的、可变更的、可撤销的、效力未定的民事行为,其欠缺民事法律行为生效的要件。而事实行为是与民事行为对应的一个概念,对于那些并没有确立变更和消灭某一个民事法律关系的意图,但是根据法律的规定同样也能引起一定法律后果的行为,包括无因管理、紧急避险、侵权、违约、捡到的遗失物、发现的埋藏物等行为均为事实行为。由此可知,民事行为是表意行为,包括了民事法律行为以及无效、可撤销、效力未定等其他民事行为,即民事行为民事法律行为。法律行为与合法行为:民法上的法律行为的定义强调私法性古罗马的《十二表法》:就已出现了法律行为属于“合法”行为的立法意思。“一切关于财产所为的遗嘱处分,皆为法律。”这种遗嘱处分实际上是一种单方法律行为,它一开始就被当作合法行为而提出来的。1804年《法国民法典》所规定的契约,即“因合意而发生的债”,不但是法律行为,而且是“合法”意义的法律行为。德国学者gustavvonhugo是为了专指合法行为,才创造出法律行为这一概念的,当时的“法律行为”就是指合法行为,不带不合法的性质。民法上的法律行为:更体现法律行为这一术语的初始意义参看word文件法律行为与非法律行为非法律行为:pp.123一种权利义务未明确的状态“青山为证,笑云不是庄托”,欲盖弥彰,赵氏已经落荒而逃。“不知道赵笑云,你就不是真正的股民。”这句话至少可以证明作为“黑嘴”代表的赵笑云和其一手创办的东方趋势投资顾问有限公司曾经拥有的影响力。2000年的赵笑云与东方趋势可谓如日中天。其在各大报刊的荐股比赛中频频折桂,在“南北夺擂”模拟实战中,赵笑云更创造了累计收益率2000%的战绩(相当于同期市场平均收益的50倍)!赵也由此被奉为“中国荐股第一人”。然而2002年5月24日,在中国证监会网站公布的证券投资咨询机构及其执业人员名单中,赵笑云和东方趋势均已无迹可寻。官方的说法是“暂缓通过年检,暂停业务”。对于赵笑云的突遭封杀,坊间一致认为与青山纸业密切相关。青山纸业(600103)自1997年上市后表现平平。2000年6月,该股借职工股上市之机连续上涨。7月22日,赵开始在各大媒体上对其大肆推荐,此时股价在13元左右。7月29日,他再次推荐该股,并明确给出目标价位:第一目标位28元,第二目标位40元。此后,赵又多次发表文章推荐该股,称“咬定青山不放松”。9月11日,他又在“南北夺擂”模拟比赛中买入青山纸业,并在多家媒体上力荐该股。然而当天18.3元(复权后)的股价却成为了该股的历史高点,此后该股就开始了漫长的下跌过程,“咬定青山”的投资者终被套牢于青山之上。至于“赵黑嘴”的去向,坊间一直盛传着其已于2001年赴英国留学的说法。无论结局如何,赵笑云俨然已成为了代表股市一个时代的符号。隐匿无踪的“荐股第一人”外在的行动(行为)-身体行为-语言行为行为的方式(手段)法律行为的构成:客观要件以合法行为掩盖非法目的揭开公司面纱(lifttheveil)客观要件:轮船爆炸了,一艘只能乘坐9人的救生艇上坐了26个人,任何求救信号也没来得及发出去,他们距最近的陆地有1500海里,也就是说就算他们不停的划也要50天左右才能到达陆地,而救生艇上配备的淡水和食物显然是只为9个人准备的,更要命的是一场暴风雨正在向他们逼近。这艘船不可能带着那么多的人安然的度过这场暴风雨,即使是在风平浪静的时候,它也已经显的力不从心。必须有人离开了,是大家一起死去,还是尽最大的能力让这船上的一半人活下去?受了重伤的老船员在临跳下海以前对船长说现在必须适用“丛林法则”,也就是强者生存,这样才能让一半的人有可能活下去。船长最终下了这样的命令:所有老、弱、伤、残都穿上救生衣被放进海里,将命运交给上帝(必死无疑),留下的是年轻强壮,派的上用场的人。结局:救生艇上所有被认为是没有用处只会增加船上分量的人都被放入了大海,他们是:一个正在发高烧的妇女、一对受了重伤的夫妻、一个晕船的剧作家、一个年迈的女高音歌唱家、一个刚满18岁的水手……。最终救生艇上留下来的15个人在船长的指挥下,与暴风雨拼命抵抗了一夜,第二天当伤重的船长自己正准备对自己适用“丛林法则”的时候,一艘轮船发现了他们。这就是美国电影《弃船》的梗概,影片的结尾告诉人们这是根据一桩真实的海难事件改编的电影,剧中的船长后来受到法院的审判,陪审团一致认为船长有罪,但是判了他最轻的刑罚——六个月监禁。影片的结尾处还用大大的黑体字打出了一个大大的问题:如果你是陪审团,你认为他是否有罪?如果你是陪审团,你认为他是否有罪?紧急避险:行为意思(意志)-需求、动机、目的行为认知-误解、错误Inlifeitself,onehastoputupwiththeconsequencesofone‘sownmistake.法律行为的构成:主观要件马斯洛的需求理论5个层次:生理需求、安全需求、社会交往需求、尊重需求和自我实现需求,需求层次有低到高。-社会交往需求指的是对爱情、友情和隶属关系的追求。-尊重需求既包括个人的自我肯定,也包括其他人对自己的价值和声望、地位的认同。-自我实现需求指的是同我自我潜能的发挥实现自我价值。这是人的最高需求,也是最有意义、对人激励最大的需求,并且在一定程度下,为了满足自我实现需求,宁愿放弃其他低层次的需求。马斯洛需求理论的7个层次:生理、安全、归属与爱、尊重、认知、审美和自我实现马斯洛需求理论Pp.127-129法律行为的基本分类:《担保法》No.5:担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。主行为与从行为:《合同法》No.47:限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。效力未定法律行为:
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