企业家的法律素养与企业经营中的法律问题

清华MBA精选课程高级研修班（上海CEO二期）承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司1企业家的法律素养与企业经营中的法律问题训练目标：提高法律意识，纠正错误法律思想；学会法律思维，懂的用法维权；规范企业行为，避免法律风险训练方法：主题讲解与案例分析讨论相结合训练时间：四单元清华MBA精选课程高级研修班（上海CEO二期）承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司2第一部分：法治思想与法治理念——中西方法治思想的比较分析前言:法治思想与法治理念决定一国的法治实践和法治方向；没有正确法治思想的指导实践不可能建设成法治国或者只能建设成“伪法治国”,中国法治实践总是在正确与错误之间摇摆。一、法治的判断标准与实践法治的条件1、法治的内涵2、法治的实践条件二、过去的中国为什么没有建设成法治国1、一元思想的影响2、一元政治统治的影响3、缺乏超越世俗的宗教4、制度的误解与缺陷5、乡土社会结构的影响承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司3三、中国人的法治观1、从“秋菊打官司”看中国人的法治观2、中国法治面临的二难选择四、法治国必需的思想和观念1、对自然、对规则的认识：自然界的本来面目2、对人本身的看法：人性的本来面目3、对权利、自由的理解：重新认识唯物与唯心4、对国家制度权力的设计：权力本位的弊端5、对法律与道德关系的判别：以德治国的浪漫五、法治建设中的思想误区1、党法关系理解的误区2、权力政府的实践误区3、“一个中心”的歪曲理解4、法律面前人人平等的错误5、法律的社会功能的片面运用承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司4第二部分：对中国法制环境的总体认识一、中国法制建设的阶段：综合治理阶段——人治、礼治向法治的过度二、法治建设的问题中国法治建设步履维艰，所面临的问题是全方位的，概括的说主要体现在观念、立法、执法、司法、守法五个方面。1、立法：立法是一国法治建设的基础环节。立法滞后是我国法治建设的重点、难点。导致我国立法主要原因包括下列因素：①立法的本质：对实践生活的总结与确认②立法权长期受不到重视，立法机关的地位得不到保障，是“橡皮图章”。③立法人员的专业素质不高，不理解法治的精神，甚至不懂法。④立法模式不科学，立法权设置混乱，部门立法泛滥使法律成为保护立法主体单方利益的工具。○5立法技术落后，不能适应社会的发展要求。承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司52、执法：执法是承受对法治建设责难最多的一个环节。不依法执法、越权执法，滥用执法权在许多地方已经成为非常突出的社会问题。①对政府机关而言，法律的约束来较之普通民众要求严格，民众是遵循法不禁止即自由的原则，而政府是遵循法不授权即非法的原则。②依法行政的核心是：法律授权必须为；法不授权不能为；越权执法必受罚。③行政执法即是政府机关的权力，也是其职责，更是一种义务，同时还是一种服务。3、司法：司法是保护民众权利的最后一道防线，如果司法发挥不了其应该发挥的作用，一个国家就没有希望了。如果一个国家司法机关货司法人员大面积不尽职责，甚至腐败，那么这个国家离灭亡就不远了。当然，我们的司法存在诸多问题，主要表现在：承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司6①司法的目的、宗旨不明；②司法权不独立，不能发挥司法的功能，司法权不独立，即③包括横向的依附，也表现为纵向的依赖。（案例讨论）④司法人员业务素质较低，难以胜任新形势下的司法工作。司法机关重政治立场、轻业务素质的传统观念必须破除，司法机关人员尤其市法官业务素质的提高，是司法工作的前提。有限的司法资源在被大量浪费。4、守法：一国的法治建设，光有好的法律不行，良好的法律还必须得到普遍的遵守。守法水平的提高依赖于民众对法律的信任和依归，依赖于法治观念水平的提高。①执政党，领导干部、政府、司法机关要带头守法，这是判断法治国家的重要标准。②普法宣传不能流于形式。③提高守法水平，不能依赖于酷刑、严打，甚至运动。承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司7三、入世给中国法治建设送来契机：1、政府与法治建设的二律背反：良好的政府必须依赖于良好的法治的塑造，而良好的法治又法治又必须根植于良好的政府。在以权力为中心构造的专制政府主导法治建设的情况下，没有外部的力量推动是不可能的。入世是到目前为止，能推动中国建设成真正的法治国家的最大动力。立法工作将受到重视和加强，并逐步走向合理化、科学化。①国际贸易法规国内法化②清理法律、法规③立法观念、指导思想科学化：国民待遇观念价值取向多元尊重客观规律④立法人员专业化，技术手段科学化承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司82、入世从某种意义上来说，是政府入世：政府必须依法行政，减少审批权，政府树立服务观念，政府的政策，行为要接受国际惯例的“审判”，官吏必须具有新思想，新知识，官吏不能越法胡作非为，所有这一切都是与现代法治相吻合的，或者说，这些本就是法治固有的内容。法律将成为轨制政府的主要手段。①政府行为依法进行②加强对官员、政府工作人员的法律制约3、世贸组织的本质：世贸组织首先是一个世界贸易组织，其次是指一种国际贸易谈判场所。从本质上看，世贸组织其实是世界贸易法典。它以服务贸易法律法规、知识产权、贸易法规、货物贸易法律法规、贸易争端解决法律机制等构成一个庞大的国际法规群。加入世贸组织，其实就是加入该法典的规范，调整之中，就是全面接受国际贸易法律、法规。司法改革将全面展开①通过改革确保司法机关、司法权行使的独立性承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司9②改革司法泛行政化，法官官僚化③实行精英司法，提高法官素质，破除限制法官素质提高的一整套制度。④扭转司法地方化的局面，统一司法工作。4、入世给中国经济进一步发展提供了机遇：法治建设从来都不是空中楼阁，它必须建立在现实的经济基础之上。法治建设的进一步发展，需要经济的进一步发展为其提供物质条件。同时，入世后，中国在经济领域中也会发生巨大的变化，如进一步规范市场秩序，进一步重视和发挥资本的作用等，这些都会促进法治的进步。5、政治、经济上的变化是同思想文化上的变化交织在一起的：排除意识形态的对立成分，西方的思想文化的影响会进一步加大，会和我们的思想文化更加紧密的交融。我们长期奉行的思想文化收束的政策必然被打破，这是不以谁的意志为转移的事实。这对中国的未来的影响当然包括法治可能更加深远。我们告别“一半是愚人，一半是伪善者”的时代已承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司10经到来。民众法制观念将会日益提高，法律将越来越地得到遵守。①法制挂念深入人心，法律虚无主义观念被克服。②民众对法制得态度得理性成分提高，即不消极抵制也不盲目乐观。③民众对法律得信任度提高，法律得权威逐步树立，民众对法律得依归加强。四、现阶段对法律的正确态度1.逐步依法办事，走向规范化是必然2.明确在法律不完善的情况下，法律作用的两面性3.避免法律乐观主义和法律虚无主义承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司11第三部分：合同基本法律制度一、合同法的基本原则和基本规则1.案例讨论：1)甲乙签定一项合同，乙购买甲一吨药材，约定5月1日取货。随后，乙又与丙签定一项合同，将一吨药材加价卖与丙，约定5月5日交货。甲到期不能交货，导致乙又无法对丙履行合同。丙如何维护自己权力？2)甲乙签定一项合同，乙购买甲一吨药材。甲交货前，丙也想购买甲仅有的这一吨药材，于是丙想尽办法说服甲将这吨药材转卖给了丙。乙如何维护自己权力？3)一位个体户委托一家运输公司运送一批货物，但在运输途中由于司机酒后驾车致使车翻货物灭失。个体户如何维护自己权力？4)甲乙双方签订一份货物买卖合同，约定供货方迟延交货需支付违约金40万元。合同履行期限来临时，承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司12甲未能交货，于是乙要求甲支付40万元违约金并继续履行合同。甲以自己违约未造成乙世纪损失为抗辩理由，要求少支付违约金，甲的要求能否成立？2.基本规则：相对行规则公平原则：显失公平、性势变更、合同解释、违约高低诚信原则：真实陈述、积极履行、通知、协作、保护、照顾二、合同的成立1、案例讨论：上海永达汽车销售公司在自己的销售网站上特价116万元出售“帕萨特”汽车。消费者以116元应买，并将应买的承诺发至永达，后永达查明是以员工误操作，拒绝同该消费者履行合同，消费者不服诉至法院，要求判令永达履行合同，即以116万元的价格出售这辆“帕萨特”汽车。请问本案如何处理？承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司132、合同成立条件：主体合法：自然人；法人；意思表示真实：无欺诈、胁迫；无误解、疏忽；内容、目的合法，且不损害社会公序良俗秩序上符合要约承诺之法律规定形势不违背法律要求：形势原则；法定书面形势；3、合同的效力1)成立生效原则2)合同效力附条件：生效条件与解除条件；附条件合同的效力推定；3)效力待定合同：自然人效力待定合同；无权代理效力待定合同；无处分权的效力待定合同；4)法人和其它社会组织的法定代表人、负责人越权签定合同的效力承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司145)可撤消和变更的合同：重大误解显失公平三、无效合同：1、案例讨论：甲乙两企业签定了一份买卖合同，合同约定：乙方卖给甲方一批根本不存在的货物，甲方向乙方支付一千万元货款，履行方式为款到交货，如乙方不交货，则每月向甲付1%的迟延履行违约金，12个月仍未交货，甲方可解除合同，乙方退还价款。2、无效合同的表现形式违法非真意规避法律主体不合法3、无效合同的法律后果：合同无效与应承担的法律责任承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司15返还、恢复、赔偿四、合同的履行：1.当事人应遵循诚信原则，根据合同的性质、目的、交易习惯全面履行自己的义务。2.合同履行中的质量、价格、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用问题。3.同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权制度。4.合同的保全制度：代位权制度及其适用；撤消权制度及其适用；5.合同的履行不以当事人之非主体性变化而变化。五、违约：1.定金、违约金、预付款、损失赔偿2.违约形式几法律后果一般违约、根本违约、预期违约六、合同欺诈的补救与防范：1)合同签定中的反欺诈：合同主体资格审查；承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司16合同条款的审查；2)合同履行中的反欺诈：严格按约履行；担保手段的运用；3)运用合同的鉴证与公证反欺诈4)拟订合适的合同标准文本七、合同的管理：归口部门履行完毕合同人员合同的履行合同的履行合同对方当事人承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司17第四部分：公司法改革与公司发展方向一、公司法的基本理论和内容：1、公司法的出发点：（1）保护资本的自由流通和安全流通——股东权力——“谁出钱，谁管理”——“谁出钱，谁决策”股东会中小主义——董事会中小主义——股东的派生诉讼权；（2）确保公司自由经营，安全经营以及扩大规模经营。A：从资本不变原则，资本确立原则，资本维持原则到授权资本制。B：法定公积金制度C：公司重整制度（3）保护善意第三人的合法权益：A：资本真实制度B：从自由主义到严格的“公示主义”C：处罚、制裁手段的多样化与严厉化2、司法的构建基础：两个主体、两种权力、两种责任。（1）两个主体：即股东和公司在法律上均是独立主体。承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司18（2）两种权力：即股东和所有权。股东向公司让渡资本所有权而获取股权，公司以股权为代价而换取资本的所有权。（3）两种责任：股东以其出资为限对公司承担责任：公司以其全部资产对外承担责任。3、公司的巨大经济作用：（1）资本聚集：A、东风险责任有限和资产度高的无限是刺激投资的最好机制保障；B、实现资本社会化：(尤其是股份公司)解决经济发展的资本不足；解决资本为少数人持有（包括国家）（2）企业产权结构：公司与股东的利益需要对立统一而产生利益驱动与制约的良好效果。图示一股东投资、制约——公司图示二公司独立所有、投资回报权——股东（不能直接支配财产、不能退股）承办机构：上海旗舰企业管理咨询有限公司19（3）科学民主管理：A、权力分离：资本所有权占资本经营权分离B、权力机构多元化：股东会