第3章个人独资企业和合伙企业法律制度

第3章个人独资企业法与合伙企业法第一节个人独资企业法一、个人独资企业法的概念个人独资企业是指依照《中华人民共和国个人独资企业法》（以下简称《个人独资企业法》）在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布自2000年1月1日起施行个人独资企业法个人独资企业特征1．个人独资企业是由一个自然人投资的企业2．个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任3．个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活4．个人独资企业是非法人企业特征投资主体的单一性所有权与经营权合二为一企业资格与业主资格的重合性承担责任的无限性个人独资企业的法律特征个人独资企业的优缺点1、优点：个人独资，设立容易；规模较小，灵活多样；个人经营，效率较高；有利于吸纳劳动力，增加就业；有利于扩大社会投资；2、缺点：企业经营者的经营管理知识和能力有限；经营规模有限；投资人承担无限责任；企业存续时间较短。（三）适用范围独资企业法适用于不适用于一个中国的自然人设立的且在工商管理局注册登记的独资企业全民所有制企业外商独资企业国有独资公司【考题·判断题】个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。（）习题分析（四）个人独资企业与相关组织的区别•1、与合伙企业的区别•2、与一人公司的区别二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件1．投资人为一个自然人，且只能是中国公民2．有合法的企业名称3．有投资人申报的出资4．有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5．有必要的从业人员个人独资企业的设立个人独资企业设立的条件投资者为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和生产经营条件有必要的从业人员企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。上海冠龙阀门机械企业企业所在地名称字号行业组织形式名称组成企业名称不得含有下列内容和文字有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家(地区)名称、国际组织名称；政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；其他法律、行政法规规定禁止的。有投资人申报的出资（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。•【解释1】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系；（2）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任；（3）投资人可以家庭共有财产出资，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资；（4）如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。小结下列人员中，可以成为我国个人独资企业投资人的是（）。A.美国公民甲，在中国居住达10年以上B.美国公民乙，一周前取得了中国国籍C.中国公民丙，正在停职反省的法官D.中国公民丁，即将退休的财政局科长【答案】B习题分析•【例题·单选题】自然人甲拟设立个人独资企业。下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（）。（2009年）•A．该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样，但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样•B．甲只能以其个人财产投资，不得以其家庭共有财产出资•C．甲可以根据业务需要，申请设立个人独资企业的分支机构•D．设立后的个人独资企业可以依法申请贷款，但不能取得土地使用权•【答案】C•【例题·多选题】下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（）。（2009年）•A．投资人为一个自然人，且为中国公民•B．有合法的企业名称•C．有企业章程•D．有投资人申报的出资•【答案】ABD申请名称预先核准领表办理注册资本验证申请设立登记受理审查核准发照缴纳登记费用办理开业有关事宜公告（二）设立程序三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）个人独资企业的投资人应具备的条件1．个人独资企业的投资人为具有中国国籍的自然人，但法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业2．个人独资企业的投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承。3．投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业不具有完全民事行为能力的人国家公务员党政机关有关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员公司高级管理人员2、个人独资企业的权利权利名称专用权财产所有权经营决策权用工权工资决定权定价权签约权取得土地使用权借款权工业产权拒绝摊派权法定优惠享受权义务1、遵守国家法律、法规和政策的义务2、依法纳税的义务3、建立、健全财务会计制度的义务4、依法用工的义务5、参加社会保险的义务6、服从国家监督管理的义务3、个人独资企业的义务4、个人独资企业的事务管理1）个人独资企业投资人可以自行管理企业事务;2）也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理;3)投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同。个人独资企业的事务管理企业的事务管理自行管理委托他人管理受托人的义务受托人或者被聘用人员的义务和责任被聘用人员的义务和责任诚信、勤勉义务忠实的义务未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事下列行为:详见书中P37页•个人独资企业的劳动者和社会保障小结个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡乙对外签订标的额超过1万元的合同，须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。A.该合同有效，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任B.该合同无效，如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任C.该合同为可撤销合同，可请求人民法院予以撤销D.该合同无效，经甲追认后有效【答案】A习题分析甲投资设立乙个人独资公司企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（）。A.乙企业向丁购买商品的行为有效B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付【答案】A习题分析四、个人独资企业的变更、解散和清算（一）个人独资企业的变更（二）个人独资企业的解散（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。解散解散解散的种类清算投资人决定解散被依法吊销营业执照清算组组成清算人职责财产分配投资人死亡或者被宣告死亡（三）个人独资企业的清算1．通知和公告债权人2．财产清偿顺序3．清算期间对投资人的要求4．投资人的持续偿债责任5．注销登记清算是终结解散个人独资企业的法律关系，消灭解散个人独资企业经营实体资格的程序。清算的两种方式投资人自行清算债权人申请法院指定清算15日内通知、公告30日（60日）申报债权清偿顺序职工工资和社会保险费用税款其他债务办理注销登记张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（）。（2003年试题）A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资B.个人独资企业可以设立分支机构C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿【答案】BCD习题分析•自测题：•1、万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？•A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同•B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业•C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元•D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管•2、甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？•A.应由其子女进行清算•B.应由其妻进行清算•C.应由其妻和其子女共同进行清算•D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算•1、答案：B根据个人独资企业法第20条的规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为，未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易……•2、答案及解析：D个人独资企业第27条规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此，个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的人为清算人。五、个人独资企业的法律责任第二节合伙企业法一、合伙企业法概述（一）合伙的概念合伙,是指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。（二）合伙企业的概念及分类合伙企业，是指自然人、法人和其他组织按照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。特征不具有法人资格无限合伙人承担连带清偿责任以合伙协议为基础合伙人共同出资、合伙经营共享收益、共但风险•合伙企业是契约式企业，合伙企业的财产只具有相对独立性，合伙企业只具有相对独立的人格，它作为独立的主体进行经营活动，可以以自己的名义拥有财产、参与诉讼，享受其他各种权利，但在承担债务责任方面，合伙人与合伙企业则具有连带关系。合伙人对企业的债务承担无限连带责任，每一个合伙人都可以代表其他合伙人享受权利和承担义务，即使他们内部定有承担债务责任比例的协议，也不能对抗对外的无限连带责任。合伙企业的分类普通合伙企业:由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业:由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业法的适用范围适用于自然人、法人和其他组织依法设立，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。不适用于不具有企业形态的合伙隐名合伙小结二、普通合伙企业（一）普通合伙企业的概念1.普通合伙企业由普通合伙人组成2.合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，法律另有规定的除外（二）普通合伙企业的设立1.设立的条件（1）有两个以上合伙人（2）有书面合伙协议（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资（4）有合伙企业的名称和生产经营场所（5）法律、行政法规规定的其他条件小结关于普通合伙企业的出资，下列说法错误的是（）。A.合伙人可以分期缴付出资B.合伙人首次缴付的出资不得低于认缴数额的20%C.合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定D.合伙人可以用土地使用权出资【答案】B习题分析（三）合伙企业财产2.合伙企业财产的性