工程保证担保制度介绍

1工程保证担保制度介绍2简述工程保证担保制度,简单说就是由担保人保证工程合同缔约各方全面履行合同义务，它贯穿于工程建设的全过程。3一、建筑业的现状•“十五”期间，全省建筑业完成建安工程总额为8706.04亿元，占全社会固定资产投资总额的65.70%。•2006年河南省完成建筑业总产值845.46亿元，比上年同期增长44.7%，在全国排名第11位，比上年同期提高1个位次，增速排在全国第2位（西藏第1位）。其中：房屋建筑工程完成产值477.87亿元，同期增长49.68%，占建筑业总产值的比重为56.52%4一、建筑业的现状•建筑业每年可以转移我省农村剩余劳动力400万人，增加农民收入200亿元，惠及2000万农村人口。因此省委、省政府高度重视河南建筑业的发展。省政府年初出台了《河南省人民政府关于加快建筑业发展的意见》，规范建筑市场秩序。5一、全省建筑业的现状•张清林(中建协项目管理委员会会长):“对立不对等，统一不公正”。通过担保对等起来，改变业主强势地位，实现公证。•建筑业从80年代初就开始了改革。是除了农业之外，第一个步入市场经济轨道的行业，起步非常早。•经过20多年的发展，建筑业目前面临很多的困难，有很多发展的瓶颈。“业主是惹不起，承包商是靠不住”6一、全省建筑业的现状•为什么会出现这样多的问题？有一个教训，就是当时把建筑业推向市场的时候，推行以合同承包方式来实践工程项目的时候，没有同时引进合同担保。所以，就造成目前合同履约环境越来越差。7二、工程担保的历史变革和推进历程•工程保证担保制度是工程风险管理的主要方法,被称为“绿色担保”,在国外有100多年的历史.•1865年,美国第一家保证担保公司成立•1894年，美国国会出台“赫德法案”，要求所有公共工程必须实行保证担保。（19世纪晚期，美国处于大规模建设期，公共工程的开支占联邦预算的20%以上）8二、工程担保的历史变革和推进历程•1908年,美国保证担保业联合会成立,能相互进行业务交流，并开始统一行业标准。•100多年来，工程保证担保以其特有的方式，保证了美国建筑业快速健康的发展，行业年收入达20多亿美元。9二、工程担保的历史变革和推进历程•美国保证担保公司301家，单笔最高限额10亿以上美元2家，一亿美元以上29家，1000万美元以上110家，100万美元以上的128家，100万美元以下的32家，美国法律，禁止银行从事保证担保业务。10二、工程担保的历史变革和推进历程•1935年，为最大限度地免除政府责任，保证公共工程的及时完工和使用，“米勒法案”出台取代了“赫德法案”。它从法律上规定了必须进行保证担保的工程规模、范围和金额。•“米勒法案”提出用向保证担保索赔的权利取代公共工程的留置权，要求所有参与联邦工程建造的主承包商，必须投保以保证该承包商履约并按时付款给材料供应商和建筑工人。11二、工程担保的历史变革和推进历程•1998年我国成立第一家工程担保公司—长安保证担保公司；•1999年，建设部将建立工程担保和工程保险作为工程风险管理制度的重要改革内容；•2002年，建设部召开全国建设工作会议，要求工程担保制度在“十五”期间取得重大进展；12二、工程担保的历史变革和推进历程•2004年8月6日建设部下发了《关于在房地产开发项目中试行建设工程合同保证担保的若干规定（试行）》（137号文）的通知，第一次对建设工程担保作了较为全面系统的规定。第一个工程担保的规范性文件。13二、工程担保的历史变革和推进历程•2005年5月建设部将工程担保工作又大大向前推进了一大步，出台了《工程担保合同示范文本（试行）》，分别就《投标保函》、《业主支付保函》、《承包商履约保函》等10种合同示范文本发出试行的通知,具有了可操作性.14二、工程担保的历史变革和推进历程•2006年2月，河南省建设厅、省财政厅、中国人民银行郑州中心支行、省银监局联合下发《河南省建设工程担保实施办法(试行)》办法第二条规定本省行政区域内下列工程建设项目必须进行工程担保：（一）大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；15二、工程担保的历史变革和推进历程（二）全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目；（四）房地产开发项目（包括新建、改建、扩建的项目）。16二、工程担保的历史变革和推进历程•第八条规定实行工程担保的项目，其保函或保证书等担保文书是承发包合同文件的组成部分。凡未按本办法规定提供履约担保和支付担保的，不予办理工程承发包合同备案和施工许可。17二、工程担保的历史变革和推进历程•2006年11月15日,省建设厅下发《建设工程担保机构和担保合同备案管理暂行办法》•省政府2006年12月27日以豫政办〔2006〕110号文出台了《关于进一步加快建筑业发展的实施意见》,提出“我省行政区域内的工程项目，均应实行工程担保。房地产开发项目和具有拖欠工程款等不良记录的业主投资的项目，必须实行工程担保。积极推行工程承包商履约担保和业主工程款支付担保对等担保制度。”18二、工程担保的历史变革和推进历程•国际咨询工程师联合会（FIDIC）将工程担保列入施工合同必备条件，工程担保已成为世界建筑行业普遍接受和应用的一种国际惯例。19三、工程保证担保的概念•工程保证担保:是通过经济手段，规避工程风险、保障合同履约、规范市场行为、维护工程建设各方的利益。在工程建设活动中，当事人中有一方不能履行合同责任时，由担保人代为履行或承担责任。•工程担保的原则：“守信者得酬偿，失信者受惩罚”20三、工程保证担保的概念工程担保中应树立保证重于担保的理念，工程投保人的第一需求是标的物按时、保质交付，而不仅仅是金钱赔偿，因此以履约为第一目的，而《担保法》规定的五种方式，其中抵押、质押、留置、定金四种均为物的担保，只具有金钱赔付的作用，而工程保证担保是人的担保，作为第三方保证担保可以帮助履约。因此叫工程保证担保更为确切。保证和担保不仅仅是字面意义的重复.21三、工程保证担保的概念•关于“留置”•担保法：第八十二条本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。22三、工程保证担保的概念保函的种类•按担保责任分：一般责任、连带责任•按保函金额分：全额、比例•按保证人分：银行、保险公司、担保公司•按保按索赔条件分:有条件、无条件•按保证内容分：即各种产品23三、工程保证担保的概念•我国目前试行的是“低保额，有条件”保函形式，保函担保金额一般不低于合同价款的10%，经最低投标价法中标的不低于合同价款15%•“高保额，有条件”保函是一种国际趋势。随着经济全球化的趋势，我国担保人市场的成熟，过渡到“高保额，有条件保函”。24三、工程保证担保的概念按保证内容分工程担保的主要类型•1.投标担保是指保证人向招标人保证，当承包商未按照招标文件的规定履行投标人义务时，由保证人代为承担保证责任的行为。一是由银行提供投标保函二是在投标报价前，由担保人出具担保书三是投标人直接向业主交纳投标保证金25三、工程保证担保的概念•2.履约担保是指，保证人向业主保证，当承包商未按照主合同的约定履行主合同义务给业主造成损失时，由保证人按照合同约定承担保证责任的行为。26三、工程保证担保的概念•3.业主支付担保•是指保证人向承包商保证，当业主未按照主合同的约定支付工程款时，由保证人代为支付的行为。•4.承包商付款担保是指保证人向分包商、材料设备供应商保证,当承包商未按照主合同的约定支付工程款、材料设备款时,由保证人按照合同的约定代为支付的行为。27四、推行工程保证担保制度的重要意义建设部王素卿司长“我国建筑市场领域引入工程担保机制，它在受益人、被担保人、担保人之间构筑起经济利益关系。担保人一旦承担担保责任，必将对被担保人事前、事中、事后的行为进行全程考核、监督。担保人从自身的经济利益出发，参与工程的监督管理，并通过严格的责任索赔程序，强化各行为主体的合同意识，从而减轻政府在工程管理方面的负担。用市场手段强化建筑市场管理，有利于实现政府对建筑市场管理由直接的实物监督为主向以建设程序监督为主的转变。属于机制管理，有利与转变政府职能。”28五、工程保证担保形成的机理20世纪经济学有一个革命性的思想，就是说市场它不是万能的，它在很多情况下可能会出现市场失灵，导致劣质品淘汰优质品。一个导致市场失灵最重要的原因就是交易双方的信息不对称。市场经济是信用经济，成熟的市场会通过一些信用工具来帮助买方纠正自己的信息劣势之后，形成一个比较好的市场环境，使卖方的这种优质产品的信号能够被买方所了解，这样他就可以按质论价。29五、工程保证担保形成的机理工程保证担保制度，很大程度上是在防骗过程中形成的。经历了口头协议－合同－合同＋担保的过程。质量问题在市场经济条件下，说到底是个利益问题。博弈论的分析，把承包商和业主作为博弈的对手。结果是大家都得到2分，通过担保，大家都得到3分。业主的选择承包商的选择拖欠工程款，得到最好的质量4分偷工减料，及时得到工程款4分及时付款，得到好的质量3分不偷工减料，及时得到工程款3分没有及时付款，对方偷工减料2分偷工减料，对方也没有及时付款2分及时付款，对方偷工减料1分不偷工减料，对方也没有及时付款1分30六、工程保证担保的作用•1、保障合同履行，具有风险过滤功能。信用风险是一种特殊的风险，它可以通过人的主观努力而极大地减小。工程担保制度主要是通过将违约风险经由担保制度而传递回风险源，从而促进被担保人自觉履约。通过这种制约机制和经济杠杆作用，使合同主体行为得到进一步规范，使工程质量、安全施工水平得到稳步提高。31六、工程保证担保的作用•2、规范市场竞争，促使建筑市场“优胜劣汰”实行工程担保制度，担保机构在为投保人出具保函前，首先要对投保人的财务状况、经营管理能力以及诚信记录进行评价，确定风险控制措施，并根据风险程度实行差别费率。一批有实力、信誉好的建设开发企业和建筑企业容易取得担保机构的担保。而部分资金薄弱、经营管理能力不强或诚信记录有瑕疵的企业不容易或不能获得担保机构的担保，因而承接不到工程项目，被迫退出建筑市场。32六、工程保证担保的作用•3、有助于解决工程款拖欠推行工程担保，业主要对等地提供支付担保，一旦业主拖欠或不给工程款时，承包商可以不与业主纠缠，直接要求担保机构承担连带责任，拿到工程款，使拖欠工程款问题得到缓解。33六、工程保证担保的作用•4、降低交易成本银行作为承保主体由于一般要求存入100%保证金，保单形式单一，一旦被担保人出现违约情况，银行能提供的也仅仅是金钱赔付。专业担保公司通过专业的风险管理和信用调查，可以发挥企业信用资源的价值，也可以减少担保申请人资金和财产上的压力，减少交易成本，真正为建筑行业信用体系的建设做出一份贡献。34六、工程保证担保的作用•5、有利于转变政府职能，抑制腐败行为实行工程担保制度后，建设领域受到社会更广泛的监督和制约，特别是担保机构积极参与合同义务履行的监督，使工程建设全过程更加透明，在一定程度上推动工程建设领域的反腐倡廉工作。通过“担保市场”这只看不见的手影响建筑市场，有利于实现政府对建筑市场管理由直接的实物监督为主向以建设程序监督为主的转变，有利于政府职能的转变。35六、工程保证担保的作用•工程保证担保是一种机制管理。邓小平同志说过：“坏的体制，使好人不容易做好事；好的体制，则使好人更能做好事，使坏人不容易做坏事。”36六、工程保证担保的作用•对担保制度基本功能的总结，我们可以认为，无论是物的担保，还是保证担保，它们都能够有效的减少风险发生的概率。因为投保人自己是信用风险源，通过担保的风险传递，投保人最终要为自己不守信用的行为承担损失，所以就会更加认真的履行合同义务。37七、开展工程担保面临的问题和困难•最大的问题就是业主在缔约过程中，具有优势地位。业主发标，然后很多承包商投标，一个业主对很多承包商，这是一种基本的交易模式