公司治理3-武立东

2019/8/241现代公司治理武立东教授南开大学中国公司治理研究院MBA课程第三讲、董事与董事会主要内容一、董事的职责二、独立董事制度三、董事会的组织四、董事会风险管理一、董事的职责5董事的义务董事在公司权力结构中具有特定的法律地位，同时需要承担特定的法律责任和义务，董事义务通常可以分为：忠实义务勤勉义务6董事的忠实义务（诚信义务）——恪守管家本分忠实义务是要求董事不能利用作为董事的身份，侵占和损害公司而谋求私利。（1）董事必须真诚地为公司利益行事，他们必须真诚地工作，而不应在制定公司决策时掺杂任何私人动机（2）董事不得因自己身份而受益（3）不得侵占和擅自处理公司的财产（4）董事不得同公司开展非法竞争（5）董事不得与公司从事自我交易（6）董事不得泄露公司秘密（7）董事不得篡夺公司机会7董事的勤勉义务——确保行为到位勤勉义务指董事处理公司事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说董事必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理公司的财产。•保证时间和关注•谨慎行事判断标准:•不作为•严重的疏忽•纯粹的过失独立董事的责任——郑百文独立董事被罚款9董事的责任（1）行政责任证券交易所的纪律处分（1）通报批评（2）公开谴责（3）公开认定其不适合担任上市公司董事证券监管部门的行政处罚（1）警告（2）没收违法所得（3）罚款（4）市场禁入10董事的责任（2）民事责任•董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任•董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表诀时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任•上市公司的董事应对虚假陈述致使的投资者损失承担连带赔偿责任11董事的责任（2）民事责任•股东通过监事会或者监事向人民法院提起诉讼•股东直接向人民法院提起诉讼12董事的责任（3）刑事责任•欺诈发行股票、债券罪•提供虚假财务报告罪•妨害清算罪•公司、企业人员受贿罪•对公司、企业人员行贿罪•非法经营同类企业罪•为亲友非法牟利罪•签订、履行合同失职被骗罪•徇私舞弊造成破产亏损罪•徇私舞弊、违背忠实义务造成重大损失罪•操纵上市公司致使公司利益重大损失罪•擅自发行股票和债券罪•内幕交易、泄露内幕信息罪•编造并传播证券、期货虚假信息罪•诱骗投资者买卖证券、期货合约罪•操纵证券、期货交易价格罪《刑法》、《刑法修正案（六）》、《刑法修正案（七）》、《最高人民检察、公安部关于公安机关管辖的刑事案件追诉标准的规定》13董事的责任豁免•《公司法》中，对董事责任作了明确的原则规定。除规定董事在违反法律的情况下承担刑事责任外，公司法还规定，董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。《公司法》113条规定：“……经证明在表决时曾表示异议，并记载于会议记录中，该董事可以免除责任”。•上交所豁免规定–相关行为人隐瞒相关事实，董事善尽职守未能发现的–董事已及时对上市公司违法公司章程的行为提出异议并记录在册的–董事已及时向交易所以及其他监管机构报告上市公司违法违规行为的•引入“商业判断法则”董事应具备的能力–理解公司董事以及董事会的角色。公司董事、所有者和管理者之间的显著差异。公司治理问题。董事会的目标、任务、职责、结构以及有效运作的方式。–董事会运作的法律框架。董事们要充分理解其法律责任。–战略性的经营方向。与规划、履行和控制公司和经营战略有关的问题和方法。–一定的财务知识。拥有基本的会计知识、财务语言和概念并且使用相关的财务工具和技术去评价和监督经营是否正常。汇编财务报表和财务报告。公司各种金融资源的相关价值。•熟悉人力资源管理。意识到下列事情的重要性，即招聘到拥有适当技能的合适员工，鼓励并逐渐使他们做出承诺、参与进来并做出贡献。将人力资源战略、政策和实践与公司战略结合起来。理解雇员法的含义。•懂得有效的市场战略。成功的市场战略的重要作用在于提升客户价值、改进公司的市场业绩；如何计划、履行和控制市场战略。•领导并指导变革。董事会的领导职责在于成功的完成变革，预期到并克服对变革的阻挠。认识到公司内部变革和变革步骤所承受的外部压力和内部压力。•具备相应的行业、专业知识。有效地参与董事会的决策。2019/8/2416新《公司法》关于董事长•倘若董事长怠于履行职权或没有能力履行职权，副董事长或者由半数以上董事共同推举的一名董事可自动代行董事长职责，无需董事长授权或者指定。董事的薪酬结构年费每次会议津贴+年费年费年费每次会议津贴每次会议津贴专门委员会委员津贴专门委员会委员津贴主席津贴/主任津贴++201020092008全体董事37.0246.9227.03执行董事143.78177.0188.95非执行董事11.4215.3211.53独立董事13.9811.728.89中国100上市公司董事会人均报酬（万元）董事会秘书董事长管理层股东董事会秘书保护股东权利确保适当的信息披露支持董事会的工作确保公司及时得到公司治理最新信息帮助组织召开股东大会：•通知股东参见股东大会•解决有关股东大会召开的争议•组织分发股东大会材料•确保股东大会的召开符合程序•记录并保存股东大会记录•与法律、审计、债权人等利益相关者沟通•管理公司股东信息•向董事会和管理层转达股东意见•帮助解决股东冲突•为股东提供咨询•确保公司严格遵守公司信息保密和对外批露的相关规定•保证公司文件的安全保管•保证全体股东平等的获取公司信息•确保准照法律和公司内部程序处理股东的意见和诉求•将股东意见和诉求转递给公司各相应部门•准备和递交有关部门要求的董事会和股东大会出具的报告和文件•协助董事长指定董事会会议议程•为董事会会议准备讨论题纲•及时通知董事会成员参加董事会会议•记录、分发和保存董事会会议记录•在董事会会议召开之前向董事提供必要的资料•告知新任董事公司的政策、程序和组织结构等•帮助董事长调查董事培训需求，制定培训计划•及时了解有关公司治理的法律法规最新动态•向公司各治理部门通知公司治理的最新动态定期检查内部政策二、独立董事制度董事会具有独立性独立于经营者独立于大股东非执行董事独立董事董事会的独立性与独立董事2001年6月18日,中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》2019/8/2424新《公司法》有关规定新《公司法》：第五节上市公司组织机构的特别规定第一百二十三条上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。2019/8/2425独立董事在公司治理中的作用强化董事会监督管理者参与公司战略规划提出和甄别公司自我价值判断的标准评价董事会促进信息公开证交所对独立董事人数的要求证交所独立董事人数深证、上海证交所不少于董事会人数的1/3台湾证交所不少于董事会人数的1/5，且不少于2人香港证交所至少有3名新加坡证交所占董事会人数的1/3纽约证交所占董事会人数的大部分纳斯达克占董事会人数的大部分2019/8/2427独立董事主要职责除了必须履行董事的一般职责之外，独立董事还兼有如下职责：监督公司是否遵循相关准则、规章制度；平衡股东和管理层的利益；捍卫“管理层和董事应对股东尽责”的原则；考核董事会和执行董事的表现；在执行董事可能存在利益冲突时介入。独立董事的特殊职责职权需要得到同意重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；向董事会提请召开临时股东大会；提议召开董事会；独立聘请外部审计机构和咨询机构；可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应将有关情况予以披露。经半数独立董事同意后，独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担。完善独立董事制度的建议•严格独立董事聘任制度•多元化独立董事来源，强调独立董事对公司经营和运作的实际作用•限制独立董事兼职情况，规定独立董事兼任上市公司家数不得超过3家•完善独立董事激励制度和考核制度•建立独立董事问责机制•培育经理人市场和独立董事市场，发挥行业协会的作用推进独立董事职业化，发挥声誉激励的作用。三、董事会的组织董事会运作效果的评价判断1：董事会要有足够的远见为公司设定合适的方向和步调判断2：董事会能准确评价未来可能面临的不可避免的困境判断3：公司的价值得以提升董事会审计委员会提名委员会薪酬委员会战略委员会专业化分工：董事会专业委员会的设置执行委员会33战略委员会的主要职责公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议•研究、规划并审议公司长期发展战略•研究、审议公司重大投资方案•研究、审议公司重大重组、资本运做事项•研究影响公司发展的其他重大事项34提名委员会的主要职责•研究董事、经理人员的选择标准和程序并提出建议；•广泛搜寻合格的董事和经理人员的人选；•对董事候选人和经理人选进行审查并提出任免建议。35薪酬委员会的主要职责薪酬委员会的主要职能是对公司高级管理人员的报酬设计薪酬方案。具体如下：•研究董事经理人员与经理人员的选择标准，进行考核并提出建议；•研究和审查董事、高级管理人员的薪酬政策与方案。36审计委员会的主要职责(1)提议聘请或更换外部审计机构；(2)监督公司的内部审计制度及其实施；(3)负责内部审计与外部审计之间的沟通；(4)审核公司的财务信息及其披露；(5)审查公司的内控制度。1、内部审计制度及其实施•审核公司内部审计制度•审核年度审计工作目标、年度审计计划和相应的财务预算•审核公司提交的专项审计计划•定期组织人员检查内部审计制度的执行情况及执行效果，向董事会提出修改意见2、内部审计与外部审计之间的沟通•审查外部审计机构的独立性和资格，评价与公司的关系•负责年度审计及内、外部审计的协商•评价外部审计机构的工作情况•检查审计机构的服务质量，批准支付审计费用•提议聘请、续聘或更换年度审计机构3、财务信息及其披露•审查公司重要会计政策、会计估计的制定和变更以及对公司财务报告有重要影响的会计决策•检查并审查公司财务报告，包括在编制会计报表及合并会计报表中所实际运用的会计政策、会计估计和会计假设是否和公司相关规定和保持一致，并且是适当的•向董事会建议披露财务会计报告4、内控制度，重大关联交易•审核公司内部控制审计总结报告和内部控制评价报告•对公司内部控制制度的健全性、有效性进行专项审计•分析、评价公司风险评估和风险管理政策，检查可能对公司有重要影响的或有负债和风险•组织公司重大关联交易的审计41国美董事会控制权博弈：阳光下公司治理的较量42黄光裕家族图谱432006年，大股东与CEO的蜜月期陈晓现任国美电器董事局主席。51岁，1996年创建上海永乐家电.2005年10月，永乐在香港上市。2006年7月，国美电器突然宣布并购永乐家电。随后他进入国美电器。黄光裕与陈晓两人关系在国美永乐合并之后曾有一段“蜜月期”。彼时，黄光裕称陈晓是“最适合担任国美的CEO”，而陈晓也多次公开表达对黄光裕的“敬意和友谊”，即使在黄光裕出事之后，陈晓在公开场合仍保持对黄光裕“黄总”的称呼。•战略•资本运作•发展规划七人决策小组王俊洲、李俊涛、牟贵先、孙一丁、周亚飞、魏秋立、何阳青•协调各部门人事关系•贡献行业经验黄光裕2008年11月涉嫌经济犯罪被拘。曾三度问鼎内地首富。2010年5月，一审被判有期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产2亿元。临危授命2009年1月黄光裕正式辞去国美集团包括国美控股及其子公司的董事职务，由陈晓出任国美董事局主席。46冲突1：贝恩入局贝恩资本是国际性私人股权投资基金，管理资金超过650亿美元，涉及私人股权、风险投资资金等。绑定条款：•三名非执行董事绑定