公司治理概念、国际趋势和中国企业面临的挑战

4/16/20031公司治理:概念、国际趋势和中国企业面临的挑战张春霖博士世界银行高级专家email:[e-mail]4/16/20032提纲1.公司治理的概念及其对中国的意义2.公司治理的主要机制以及公司治理改革的国际趋势3.中国国有企业的所有制转型和公司治理问题4/16/20033什么是企业？生产单位：把投入转化为产出，或者把若干种生产要素结合起来生产财富。什么是生产要素？“劳动是财富之父，土地是财富之母.”资本.企业家才能.生产要素为什么结合？团队生产：产出不等于投入的简单加总.4/16/20034团队生产的三个基本问题生产要素都是由个人所有的.国家、集体都是个人联合的产物.生产要素所有者追求回报的最大化：向“团队”提供该生产要素的服务，获得最大回报。参与团队生产的生产要素所有者之间必须解决三个问题：1)谁对什么事情拥有决策权？2)生产成功时，利益如何分配？3)生产失败时，损失如何分担？4/16/20035企业所有权企业家才能、资本、劳动等要素所有者订立合同的结果，出现了：合同收入索取者和剩余收入索取者.合同权利拥有者和剩余权利拥有者.对一个企业的所有权.＝剩余索取权＋剩余控制权.对企业的所有权不同于对财产的所有权.对企业的所有权是在参与团队生产的有关各方分配权、责、利的一种制度安排。4/16/20036企业的私人所有制什么是企业的私人所有制？剩余索取权剩余控制权私人所有制与经济效率：权责利高度统一4/16/20037为什么私人所有制在现代企业中不一定能带来效率？有限责任制度：债务人与债权人的关系所有权与控制的分离：经理与股东的关系集中型所有权：控制性股东和其他股东的关系4/16/20038什么是公司治理一组规则和机构，不同于狭义的“法人治理结构”调节三个关系股东和经理层控制性股东和非控制性股东股东和利益相关者目的：实现权责利的统一4/16/20039人均GDP和公司所有权集中程度：国际比较4/16/200310公司治理的概念企业内部私人部门监管股东董事会经理层业务声誉型机构：会计师律师信用评估投资银行投资顾问财经媒体研究机构公司治理分析家利益相关者：债权人雇员公众市场：竞争性要素市场竞争性产品市场公司控制权市场外国直接投资金融部门：债权股权标准（如会计、审计）法律法规4/16/200311公司治理的重要性预算约束的硬化金融体系健康国际资本市场的竞争增长的成果的共享4/16/200312企业作为契约关系联结点企业家才能的所有者供货商所有者工程技术人员土地所有者企业消费者其他雇员债权人4/16/200313公司治理和国际竞争力麦肯锡调查：1999－2000年，主要来自欧美、管理着32500亿美元资金的一批机构投资者，投资对象包括亚洲、欧洲和拉美的公司。调查结果显示，在公司治理总体状况较差的经济体如印度尼西亚，投资者愿意为一个公司治理比较健全的公司支付27％的溢价（premium），也就是说公司治理不健全的公司其融资成本要比公司治理健全的公司高出27％。4/16/200314公司治理的主要机制信息披露：使有关利益主体能作出“充分信息”的决策股东大会：选择董事会和作出重大决策董事会：股东利益的代表公司控制权市场：更换管理层4/16/200315保护股东利益？为什么？工资正常利润利息地租EVA总产出合同收入给予土地的回报剩余收入资本成本给予劳动的回报给予资本的回报总投入4/16/200316保护股东利益？为什么？（续）在支付了全部合同收入之后，股东价值最大化或剩余收入最大化就是单位投入的产出的最大化。“正常利润”：等于股东投资的机会成本的利润。机会成本等于无风险回报率加风险贴水。在其他利益相关者的利益得到充分保护之后，保护股东利益就是保护经济效率。在其他要素的价格反映资源稀缺程度的情况下，EVA反映经济效率，也体现股东价值。为什么恰好是股东？4/16/200317保护每一个股东？股东不同于古典企业的所有者：只拥有公司的一个份额，而不是全部；可以随时退出公司。结果：任何一个股东都可能有足够的incentives来损害公司的价值。保护股东利益意味着保护全体股东的整体利益，即保护公司价值。4/16/200318股东权利和管理层自主权股东为什么不亲自管理公司？专业化的报酬或非专业化的成本；搭便车问题。股东的权利必然是有限的；或者说，管理层必然享有一定的自主权。支柱：管理层的忠诚义务。“Thehistoryofcorporatelawislargelythehistoryofthedevelopmentofoperationalcontentforthedutyofloyalty”—RobertClark.4/16/200319善管义务和商业判断原则:概念善管义务和商业判断原则：解决董事激励问题的中心概念。善管义务(dutyofcare):directorsandofficersmustexercisethatdegreeofskill,diligenceandcarethatareasonablyprudentpersonwouldexerciseinsimilarcircumstances.商业判断原则(businessjudgementrule)：thebusinesjudgementofthedirectorswillnotbechallengedoroverturnedbycourtsorshareholders,andthedirectorswillnotbeheldliablefortheconsequencesoftheirexerciseofbusinessjudgement----evenforjudgementthatappeartohavebeenclearmistake----unlesscertainexceptionsapply.两者如何统一：thedirectors’businessjudgementcannotbeattackedunlesstheirjudgementwasarrivedatinanegligentmanner,orwastaintedbyfraud,conflictofinterest,orillegality.4/16/200320善管义务：实践美国：多数成功起诉董事违反善管义务的案件属于董事不作为的案件。关系（Figurehead）董事不能免除善管义务。了解情况的义务：董事败诉的一个案例.董事会做出了与一家公司合并的决策；只听取了对方公司20分钟的口头介绍；没有审阅相关文件；没有要求进行评估；董事长个人独断，没有认真征求高级管理人员和董事的意见；结论：董事会有违善管义务，因为在作出决策前没有充分了解情况。4/16/200321商业判断原则：实践案例。股东起诉Wrigley（拥有一个棒球队的公司）的总裁和持股80％的大股东，因其拒绝在球场安装照明设备。他们认为白天打棒球符合附近居民的的利益，也符合棒球的概念。股东败诉。案例。某玩具公司董事和经理决定从另一公司大批购进原料。若干董事和经理在该公司有利益。结论：属于个人判断而非商业判断。案例。AT&T没有催收民主党全国大会开会发生的欠帐，违反了公司赞助政党的法律。按纽约州法律，董事会做出违法的行动也就是违反了善管义务。4/16/200322自我交易本质：利益冲突，违反了fiduciarydutyofloyalty。四种形式：自我交易（关联交易）.管理人员报酬失当.公司机会.内幕交易.4/16/200323自我交易的几种类型公司与其董事或经理公司与另一商业实体，其中董事和经理有直接或间接利益公司与自己的子公司公司与另一公司，其中有董事和经理交叉任职4/16/200324关联交易：美国公司法的历史1880年，全面禁止1910年，部分允许，非利益董事批准，公平1960年，部分允许，公平1975年，部分州，部分允许，公平或股东批准三种解决办法信息披露＋非利益董事批准信息披露＋股东批准法庭的公平性检验4/16/200325管理人员报酬核心：合理性检验（reasonablenesstest）.两个极端：干预性法规或自由放任。报酬标准被法庭否决的很少。案例。美国烟草公司。1912年的公司章程规定总裁的奖金可以是利润的2.5％。1930年，公司总裁利用这一规则给自己发工资＄168000，奖金＄842507，特殊信贷＄273470。法庭否决，理由是该规定在1912年是“合理的”，1930年情况变化了。更多地依赖于独立非执行董事。4/16/200326公司机会概念：如果一个商业机会被确定是一个公司的公司机会，则公司的受托人－－董事和经理及控股股东－－不得篡用和侵占这一机会服务于自己的目的。核心问题：如何确定一个商业机会是否属于公司的商业机会。Interestandexpectancytest:受托人不得损害信托人的利益，与之竞争，或对其进行利用。4/16/200327内幕交易董事、经理等内部人利用公司的内部信息买卖该公司股票。SecuritiesExchangeActSection16(b)inUS:certainissuers(incl.Mostpubliclyheldcorporations)canrecoveranyprofitrealizedbyspecifiedinsiders(directors,officers,10%oraboveshareholders)fromanypurchaseandsale,orsaleandpurchase,ofanynonexemptequityoftheissuerswithinanyperiodofsixmonths.4/16/200328独立董事制度:期望和效果期望：独立于管理层和控制性股东，控制审计、提名、薪酬。Independently-mindedandindependently-acted.实际效果：尚无定论.更换管理层：Weisbach（1988）的报告表明，独立董事超过60％的董事会要比独立董事比例较低的董事会更有可能解雇一个业绩糟糕的CEO。他还发现，独立于大股东的董事会会在发现公司业绩（通过股价和收益等指标衡量）下滑时更快地解雇CEO。其他研究（Bhagat和Black1999；Bhagat,Carey和Elson1999）发现，在上述情况下解雇CEO提高了公司的价值。4/16/200329独立董事制度:期望和效果（续）CEO报酬：几乎没有证据表明在制定CEO报酬方面，独立董事比内部董事做得更好。几项研究（参见，比如，Borokhovich，Parrino和Trapani1996）表明，独立董事的比例越高，CEO的报酬越高。金融欺诈的可能性而言：Dechow，Sloan和Sweeney（1996）发现内部董事占多数且没有审计委员会的公司要比产业和规模相当的控股集团更可能发生金融欺诈。4/16/200330独立董事制度:期望和效果（续）董事会构成和公司绩效:Rosenstein和Wyatt（1990）发现，总体来看，当公司增加任命外部董事时股票价格会涨0.2%。Kline（1999，如在Bhagat和Black1999中引用的）检验了董事委员会的存在是否会影响公司业绩，结果发现几乎没有证据表明由独立董事居于支配地位的监督委员会会对公司业绩产生影响。最近关于公司绩效和董事会构成之间直接关系的许多研究（其中Bhagat和Black（1999）的研究最有影响）都发现，独立董事的比例与公司绩效呈负相关关系――这与传统的看法明显相反。这可能也说明美国公司董事会的外部董事太多了。4/16/200331公司治理改革的国际趋势法律和监管制度的改革与企业界的自发行为自律性行为规范：OECD，交易所，其他民间组织公司治理结构没有统一的模式，但经济全球化正在促使公司治理结构趋同4/16/200332中国国有企业改革中的公司治理问题国家作为所有者与企业管理层的关系控制性大股东与中小股东的关系公司控制权的再分配4/16/200333国有企业的公司治理问题代理问题2代理问题1国