中国现代企业法律风险的界定和管理

中国现代企业法律风险的界定和管理吕立山的演讲稿国有重点企业法律风险防范国际论坛2005年3月18-19日中国北京女士们、先生们，早上好。非常高兴有此机会为大家做关于中国企业法律风险界定与管理的演讲。此外，我非常荣幸的代表全球企业法律顾问协会中国事务委员会，以及全球企业法律顾问协会中国顾问委员会成员为大家介绍一些专门为本次论坛准备的材料。由于时间有限，我今天早上的演讲只重点探讨几个关键概念。具体细节，您可以参阅资料袋里的文件。1幻灯片2以下是我演讲中将涉及到的几个主题。概括起来是：1.什么是法律风险？2.中国企业面临哪些法律风险？3.中国企业如何在短期和长期有效地管理这些法律风险？幻灯片3首先，我们需要了解法律风险是什么。其实，法律风险只是企业面临的另一种类型的商业风险。也就是说，法律风险可能造成经济损失。由于法律风险会影响商业运作，管理法律风险就成为高层管理人员的职责。在通用电气公司，杰克.韦尔奇（JackWelch）把法律风险管理列入管理人员的业绩考核中。这种做法被多数外国公司普遍接受，被看作是最佳管理做法。法律风险是一种商业风险，所以管理人员必须带头管理这些风险。事实上，根据我以前担任北电网络亚太区总法律顾问时的经验，除非高级管理层首先带头进行法律风险管理，否则永远不可能执行下去。幻灯片4与所有风险一样，法律风险也有其原因和结果。法律风险的原因通常包括违反有关法律法规、合同违约、侵权（例如知识产权）、或怠于行使公司的法律权利等。法律风险带来的结果都是商业性的，或者导致花费增加，或者失去商机或商业优势。下面是几个具体实例：.您主要的供货商以某种借口终止供货合同，因为合同签署时的市场价格低于目前的价格，而供货商希望提高价格；.您主要的经销商破产，拖欠几百万美金的货款，而您又是无担保债权人。1其他资料包括：1.中国企业建立现代企业法律治理制度指南（由全球企业法律顾问协会中国事务委员会和全球企业法律顾问协会中国顾问委员会联合制作）；2.向中国企业建议的高价值法律风险管理项目清单（路伟制作）；3.路伟和中华全国律师协会联合制作的关于企业法律部管理演讲的光盘。-2-.因侵犯第三方知识产权的诉讼，您不得不退出某一特定市场。.公司因被指控违反美国证券法而被证券交易委员会调查，公司在美国一集团诉讼中成为被告，结果导致股票价格大幅下跌。.公司被起诉违反合同，不仅要赔偿对方的直接损害，还要补偿对方的利润损失，而该损失极可能是实际损害或合同总额的10-100倍。这些都是真实的例子。当然，这只是其中很小的一部分。潜在的法律风险和相关的经济损失不计其数，永远也列举不完。幻灯片5法律风险管理可分为互相关联的几大类。所有类型之间的联系就是对政策法规的遵守。正如全球企业法律顾问协会起草的一份建议指南中所讲，每个公司都应针对这些风险以及该公司业务情况所产生的其他主要风险类别制定一套法律风险管理战略并加以执行。幻灯片6本片主要说明如果法律问题不能得到妥善解决，可能会带来不利的风险。任何类型的法律风险都会造成商机的丧失。另外，被广为宣传的法律风险事项会对企业的声誉带来极大的损害。当发生这种情况时，又会存在另一种风险，公司业务可能陷入恶性循环。声誉的损害会使商业伙伴丧失信心，继而引起收入下降、投资者丧失信心，最后导致股票价值下跌。您的法律风险管理战略应既包括预防性措施，也包括突发事件管理预案。您既需要在恶性循环即将开始时尽量降低风险，也需要预先制定计划以防所发生的问题失控。幻灯片7为什么法律风险管理如此重要？谁会受到法律风险的影响？一个企业的利益主体可分三类：股东、董事和经理，以及雇员和社区。股东（如国资委）最关心该问题，因为他们想保护他们的投资。如果公司的经济效益受到法律风险的负面影响，股东总是首先开始向管理层施加压力。这一点应能预料到，因为风险管理是管理层的责任之一。雇员和社会大众也希望公司保持盈利以维持他们的就业。因此，改善整体经济状况、提供尽可能多的就业机会也是政府所关心的事情。尤其是对国有企业，情况更是如此。但是作为管理人员，您也是主要的利益主体。您的职业声誉和职位也时刻处于危险之中。更为重要的是，如果公司违反了相关法律要求的话，越来越多的高层管理人员将面临潜在的个人责任。对于那些在纽约证券交易所上市的公司，在索克斯（Sarbanes-Oxley）法案的新时代，作为高级经理，永远也不要在公司守法方面掉以轻心。幻灯片8要管理法律风险就要制定一个法律风险管理战略。而要制定法律风险管理战略，首先必须评估公司的法律风险环境。每个公司的法律风险环境都不同。今天，我们将简单地介绍一下如何评估法律风险环境。随后，您必须制定并执行与您特定的法律风险环境相适应的法律风险防范措施。法律风险防范措施应该是针对公司所面临的风险而制订。-3-幻灯片9为说明这一点，我们可以将商场比作战场。在这个战场上，贵公司将面临多种类型的风险，其中包括法律风险。首先，需要做一些侦察。您需要了解在战区内共有多少敌兵，并预料他们可能带来的特定法律风险。然后您需要确保有足够的装备完善并经相应培训的法律风险防御士兵来抵御那些风险。如果您具备恰当的防卫力量，风险就会减弱。如果您的防卫力量不足或士兵没有适当的培训或装备，即便法律风险环境未改变，您遭受损失的风险依然会增加。这表明您需要知道法律风险的程度，并确保您采取的防范/防卫措施与该风险相称。幻灯片10下面我想介绍一下法律风险评估的几个基本原则。第一个概念是中国境外的法律风险无论从传统:上讲还是以后发展来看，都比中国国内风险高很多。在其他国家内，法律通常要复杂得多，但更为重要的是，在中国境外的许多国家内，法律权利的行使和救济措施的执行要主动积极得多。这些国家内，法院系统较为完善，具有更大的权威性，而且将争议提交法院解决已形成一种文化。但是，我们也必须认识到中国的法律风险环境处于不断变化中。随着法律法规的不断颁布，越来越多的个人和企业开始通过法律手段来行使他们的权利。然而，中国的法律风险环境的风险程度显然依旧没有国外的法律风险环境的风险程度高。因此，对于一个未上市的、在管制性不强的行业内的传统国有企业，如果其所有业务都是在中国进行，并且对知识产权的依赖性又很低，那么该企业所面临的法律风险应相对较低。而一个在境外尤其是美国上市的中国公司，如果其多数采购和销售业务都是在境外进行、又处于一个管制较严格的行业，且对技术和知识产权的依赖度很高，则其面临的法律风险相对就要高的多。我们可以从中国100强企业法律风险评分卡上看到，中国大多数企业都介于该分数段的中间。幻灯片11下一个概念是您的法律风险防范措施必须在全集团公司内统一适用并执行。如果贵公司采用将各子公司的财务结果汇总到集团公司的制度，那么如果某一子公司存在可能造成重大经济损失的法律风险问题，则整个集团公司也会被连累，遭受重大的经济损失。我知道中国很多子公司从历史上到现在在业务方面一直享有高度的自主性。它们都是独立的法人，而独立法人概念意味着它能够独立承担自身的法律责任。但是，如果贵公司编制统一的财务报表的话，从股东角度看，所有的子公司最终只是一个公司，而作为集团公司的高层管理人员，您要对整个集团公司的经济效益负责。因此，如果一个子公司存在法律风险问题，那也是整个集团公司的问题。这同时也创造了一个机会。通过在集团的所有子公司内统一实行某些基本的法律风险管理政策，可以增强集团公司对子公司运营方面的管理力度。后面我们会举例来说明。幻灯片12-4-另一个重要的概念就是法律风险环境随时都在发生变化。有时是法律的修改引起的，但其他时候多是因为您的商业战略发生了改变，所以又会面临新的法律风险。这意味着您必须对战事进行重新评估，并据此对法律风险管理战略进行必要的调整。例如，对在纽约证券交易所上市的公司来说，由于索克斯(Sarbanes-Oxley)法案的出台，法律风险环境已经发生了巨大的变化。为了适应新的法律风险环境，相关的公司不得不在其对法律的遵守方面做出大幅调整。幻灯片13但是我要讲的最后一个概念是法律风险也有其积极的一面。良好的法律风险管理不仅可以预防或降低不利风险，也能够创造积极利益。良好的法律风险管理可通过创造和保存资产、与商业伙伴之间的商誉、投资者信心等方式创造价值，从而增加公司市价总值。这就和恶性循环正好相反---形成了良性循环。在后面的演讲中，我会举一些关于良好的法律风险管理正面影响的具体事例。幻灯片14既然我们对什么是法律风险已经有了一个大概的了解，现在该转到下一个问题，“中国企业面临的法律风险是什么？”在路伟，我们根据公开资料对中国的100强企业所面临的法律风险进行了分析。分析结果列在另一份的报告中。这里，我们只讨论一些关键概念和结果，所以我希望您能仔细阅读装在文件袋中的这份报告。在制作该报告时，我们分析了中国100强企业所面临的法律风险，并给每个企业都评了分。分数越高，企业所面临的法律风险越高。在这里提醒大家注意，一个企业面临的法律风险的高低本身并不是一个正面或负面因素，也并不表示由于面临一定的法律风险，该企业一定会遭受实际的经济损失。法律风险评分只是用来描述企业运作的法律风险环境并确定企业面临的一些主要的法律风险因素。在分析中我们主要考虑以下因素：.组织形式.行业.采购和销售活动发生地.与知识产权权利相关的活动的性质.对公司设立和经营进行监管的机构所属国家或地区幻灯片15我们首先来看监管机构所在国因素。我们把这点列在图表的中央，因为它影响着其他许多因素。如我们前面已经讨论过的，中国境外的法律风险高于国内的法律风险，但是中国境外的法律风险环境也各不相同。为了分析中国100强企业所面临的法律风险，我们给发达国家确定了最高的风险等级、发展中国家为中等风险等级、不发达国家为最低风险等级。幻灯片16-5-组织形式也是评估法律风险的一个关键因素。除了给在境外设立的实体确定较高的风险外，我们还要考虑该实体是否已上市、是独资企业还是合营企业。综合考虑这些因素，法律风险评估将发生变化。简而言之，法律风险等级最高的组织形式是在纽约证券交易所上市的公司，部分原因是遵守索克斯法案的相关规定。分数区间的最低端是中国传统的国有企业，其法律风险水平最低。其他实体类型法律风险介于这两者之间。幻灯片17我们要考虑的下一个因素是企业所属的行业。不同的行业也会引起不同等级的法律风险。基于对国际调研结果和其他信息的汇总，我们能够确定某些行业一般所面临的法律风险并据此对其进行排序。这些行业排序在很多方面都是一目了然的。例如，制药和生物技术业受到很严格的监管，属资金密集型，通常会面临很多知识产权风险，且该行业涉及到消费产品。银行和保险业也面临着很高的法律风险，因为他们的产品从本质上讲就是法律文件所确定的权利和义务。幻灯片18即使中国公司只在中国进行主要的商业运营，也会由于在国外购买或销售产品或服务而受到境外法律风险环境的影响。从境外购买原材料和配件的中国企业会面临外国供应商破产、外国供应商违反或终止合同、或交付不合格的产品造成延误及额外费用等问题。同样，在国外市场销售产品的中国企业也会面临该外国法域内的法律风险，如坏账、主要客户的破产、潜在的反倾销诉讼、产品责任诉讼，以及与经销商发生争议等。在上述每种情况下，该中国企业都不可避免地受到该外国市场法律风险环境的影响。幻灯片19知识产权是我们要考虑的最后一个因素。我们根据企业所使用的知识产权的性质来确定不同的法律风险水平。在此次研究中，我们假设所有企业都使用企业资源管理和关键任务信息系统。对与商标、享有著作权的材料和专有技术和专利有关的自主研发、联合研发、被许可或许可行为，则额外增加风险分值。:幻灯片20如前所述，一个公司应采用与其法律风险环境相适应的防范性法律措施。我们此研究所采用的评分系统中，100分所对应的企业支出的法律风险管理费用占公司总收入的1.00％（或100个基点）。该1.00%数值与根据公开的调查资料显示的美国企业的法律费用