民商法基础知识

民商法基础知识2015年3月2020/7/171内容•一、民商事法律关系•二、民商事法律关系主体•三、代理•四、时效•五、证据2020/7/172一、民商事法律关系•(一）法的概念•法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，以权利义务为内容，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。•行为规范：为维持社会生活秩序，对社会成员明示“作为”“不作为”的一种行为尺度。•技术规范：调整人与自然之间关系(人如何适应自然）•社会规范：调整人与人之间关系(道德、法律、宗教等）2020/7/173(二）法律关系•（1)概念：法律关系是根据法律规范产生的，以主体之间的权利和义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。是根据法律规范建立起来的一种合法的社会关系。法律关系是体现意志性的特种社会关系。法律关系是特定法律主体之间权利义务关系。•（2）要素：•主体：法律关系的参加者•客体：法律关系主体即权利义务的指向（物、人身、精神产品、行为）•内容：当事人双方的权利义务。2020/7/174（三）民商事法律关系的主体•自然人：是依自然规律出生而取得民事主体资格的人。•公民：是具有一个国家的国籍，按照该国法律享有民事权利和承担民事义务的自然人。•法人：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。•个体工商户：是指自然人在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的。•农村承包经营户：是指农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的。2020/7/1753、民事权利能力和民事行为能力•民事权利能力：法律确认的公民享有民事权利承担民事义务的资格。民事权利能力是民事行为能力的基础。•民事行为能力：指具有以自己的行为、意思表示设立权利义务的资格。2020/7/176•(1)公民：•从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。•出生:出生后有呼吸的婴儿•死亡：生理死亡：又称自然死亡或绝对死亡，是指自然人的生命最终结束的客观事实。•宣告死亡：人民法院根据公民下落不明达到一定期限的事实而认定其死亡的一种法律推定。2020/7/177•公民的民事行为能力•①完全行为能力：“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”•②限制行为能力人：“十周岁以上的未成年人是限制行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理或者征得他的法定代理人的同意。”•③无行为能力人：“不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”•④“不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”•⑤无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。2020/7/178•（2）法人的民事权利能力和民事行为能力•法人的民事行为能力有以下特点：•法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。法人的行为能力和权利能力同时产生、同时终止。•法人的行为能力通常是由法人的机关或者法人机关委托的代理人来实现。法人机关的行为，视同法人的行为。法人机关还可以委托其他法人、自然人或其他组织•法人的民事责任能力，是法人行为能力中的一种特殊形式，它是指法人据以独立承担民事责任的资格。•法人具有民事责任能力，可独立承担民事责任。其中企业法人以其全部财产承担民事责任，企业法人的投资者则仅以出资为限，承担民事责任。2020/7/179•法人的权利能力受到以下限制：•1.法人性质的限制。尽管法人与自然人一样，都是独立的民事权利主体，但专属自然人的某些权利能力的内容，如继承权利、接受扶养的权利•2.法律、法规的限制。法人的民事权利能力依法受法律和行政法规的限制。如《公司法》规定，公司不得成为其他公司的无限责任股东。2020/7/1710问大家两个问题：•法人都是企业？•法人的分类：机关法人•事业法人•企业法人•社团法人•企业都是法人？2020/7/1711（四）关于公司•（1）企业的定义：以营利为目的，从事商品生产、经营和服务活动的独立的社会经济组织。2020/7/1712（2）企业的分类独资型：不是法人，承担无限责任。（《个人独资企业法》）合伙型：不是法人，承担无限连带责任。（《合伙企业法》）•公司型：法人，承担有限责任，是一种高级企业组织形式。包括：有限责任公司（国有独资公司、一人公司）和股份有限公司。•注意：一人公司与独资型企业的不同。2020/7/1713（3）公司•①定义：公司是由两个或两个以上股东出资、依法设立的，实行有限责任的股权式的企业法人。2020/7/1714②公司的特征•1、公司是股权制企业，即公司是以股份形式组成的企业，是两个以上股权式的集合体。•2、公司实行有限责任，即公司内部、外部均采取承担有限责任的财产责任方式。•3、公司须遵循严格的法定性，即公司组织形式和正常运营，必须符合法定的实体条件和程序要求。•4、公司是营利性的企业法人。2020/7/1715③公司的种类•（1）按照公司财产责任形式，可分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。•（2）按公司的财产所有制，可分为国营公司、集体经营公司、私营公司、混合公司。•（3）按公司的组织结构关系，可分为总公司(或称本公司)与分公司、母公司和子公司（或称控制公司和丛属公司、关联公司）。•（4）按公司的信用基础，可分为人合公司、资合公司、资合兼人和公司。•（5）按公司的开放程度，分为封闭式公司和开放式公司。2020/7/1716④关于分公司和子公司•公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。•公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。•——《公司法》第14条2020/7/1717关于总公司与分公司•分公司是相对于总公司而言的，分公司是公司的分支机构，也可以说是总公司的一个组成部分。分公司不论是在经济上还是在法律上，都不具有独立性。分公司的非独立性主要表现在以下方面：•一是分公司不具有法人资格，不能独立享有权利、承担责任，其一切行为的后果及责任由总公司承担；•二是分公司没有独立的公司名称及章程，其对外从事经营活动必须以总公司的名义，遵守总公司的章程；•三是分公司在人事、经营上没有自主权，其主要业务活动及主要管理人员由总公司决定并委任，并根据总公司的委托或授权进行业务活动；•四是分公司没有独立的财产，其所有资产属于总公司，并作为总公司的资产列入总公司的资产负债表中。民事责任由总公司承担。•公司设立分公司应该向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司具有营业资格，可以总公司的名义进行经营活动，其名称可以在总公司的后面加上一个“分公司”字样。2020/7/1718关于母公司与子公司•子公司是相对于母公司而言的，它是独立于向它投资的母公司而存在的独立主体。子公司具有如下特征：•一是其一定比例以上的资本被另一公司持有或者通过协议方式受到另一公司实际控制。对子公司有控制权的是母公司。子公司的重大事务都是由母公司实际决定的。•二是子公司是独立的法人。子公司在经济上受到母公司的支配和控制，但在，它具有独立的法人资格。子公司的独立性主要表现为：拥有独立的公司名称和公司章程；具有独立的组织机构；拥有独立的财产，能够自负盈亏，独立核算；以自己的名义开展经营活动，从事各类民事活动；独立承担公司行为所代理的一切后果和责任。•实践中，尽管子公司在法律上具有独立的法人地位，但通常根据母公司的指挥进行经营活动。2020/7/1719案例1•某食品集团股份有限公司因某证券有限责任公司保定市营业部拒不履行与其订立的合同，向保定市某法院以某证券有限责任公司保定市营业部为被告提起诉讼。试问：保定市某法院可以受理吗？2020/7/1720分析•不可以。•保定市营业部是某证券有限责任公司的分支机构，不具备法人资格，其民事责任由其总公司某证券有限责任公司承担。因此，在诉讼中，其不具有民事诉讼主体资格。法院应将该案移送适格被告某证券有限责任公司所在地相关法院审理。2020/7/1721案例2•某钢铁公司与某房地产公司共同投资设立“北方房地产开发公司”。钢铁公司以5000万现金投资，房地产公司以设备、办公楼合计3000万投资。公司设立后因经营不善，拖欠工人工资、工程贷款、合同债务无力偿还，债务人向“北方房地产开发公司”索款无果，遂向钢铁公司请求偿还，未果，遂诉至法院。钢铁公司对此债务有偿还的义务吗？2020/7/1722分析•没有。•钢铁公司是北方房地产开发公司的控股股东，即是北方房地产开发公司的母公司，仅以投资额为限对北方房地产开发公司承担责任，北方房地产开发公司作为钢铁公司的子公司，以自己的名义和独立的财产从事经营活动，承担责任。2020/7/1723⑤有限责任公司•定义：两个以上的股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。•特征：募股集资的封闭性•公司资本的不等额性•股东数额的限制性•股份转让受到严格限制•组织结构比较简单•设立程序相对简单2020/7/1724两类特殊的有限责任公司•一人有限责任公司：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2020/7/1725特点•1、一人有限责任公司只有一个股东。这个以一“人”即可以是自然人股东，也可以是法人股东。•2、股东以其对公司的出资额为限承担有限责任。一人有限责任公司的股东承担的是以出资额为限的有限责任。这是一人有限公司和个人独资企业最大的区别。•3、一人有限责任公司运行受到严格的风险防范机制的约束。•《公司法》对一人有限责任公司作了特别的规制性规定，建立严密的风险防范制度。•（1）注册资本的限制：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一人有限责任公司股东必须一次足额缴纳公司章程规定的出资额，并不得低于法定注册资本的最低限额10万元人民币。•（2）出资人投资一人有限责任公司数量的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一一人有限责任公司。•（3）一人有限责任公司的外部监督。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计事务所审计。•（4）一人有限责任公司的法人人格否认。•一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。•（5）必须在公司注册登记中注明独资性质。2020/7/1726国有独资公司•是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。•投资主体单一•投资经营范围限定•组织机构设置特别•国家实行特殊的管理和监督2020/7/1727⑥股份有限公司•定义:股份有限公司，是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司的债务承担责任的企业法人。⑥2020/7/1728股份有限公司的特征募股集资的公开性•股东数额的广泛性•股份的等额性•股份可自由转让性•组织结构比较严格•设立要求相对严格2020/7/1729发起设立的股份有限公司：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立的股份有限公司：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。2020/7/1730上市公司上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公