2019关联交易规则与案例分享ppt

1关联交易规则与案例分享2目录最新监管案例分享2关联交易规则313关联交易规则提纲?一、规范上市公司关联交易的主要法律法规?二、上市公司关联交易的认定?三、上市公司关联交易的决策程序和披露要求?四、法律法规禁止的关联交易4一、规范关联交易的主要法律法规5法规框架公司法（第217条）证监会上交所上市公司关联交易实施指引财政部企业会计准则第36号银监会商业银行与内部人和股东关联交易管理办法（银监会2004第3号）证监发[2003]56号上市部函[2011]139号上市部函[2012]107号股票上市规则第十章证监公司字[2007]212号商业银行信息披露特别规定[2014]3号6法律框架?公司法第217条：公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。7法律框架——公司法控股股东或实际控制人企业控制或间接控制董事、监事和高管企业控制或间接控制控股股东：50%以上股权，或虽不到50%，但表决权对股东大会有重大影响的。实际控制人：虽不是股东，但通过投资或协议等，能够实际支配公司行为。8二、关联交易的认定9二、关联交易的认定——关联交易的定义关联交易的定义：上市公司的关联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项。10首先判断：交易对方是否是关联人？其次判断：是否是转移资源或者义务的交易关联交易认定的顺序11它们是关联交易吗？1、上市公司A（60%）与其控股股东B（40%）共同投资的A控股的子公司C，2013年度利润分配方案为资本公积转增股本10亿，请问此事项是否属于关联交易？ACB控股40%60%12它们是关联交易吗？2、上市公司A的控股子公司B（85%）与非关联方C（15%）共同出资设立子公司D，请问D与A之间的交易是否属于关联交易？BCA控股15%85%D13首先判断：交易对方是否是关联人？其次判断：是否是转移资源或者义务的交易关联交易认定的顺序14二、关联交易认定——关联人的认定?（一）关联法人?（二）关联自然人?（三）潜在关联人和历史关联人?（四）关联人的例外15（一）关联法人以股权为纽带?1、直接或间接控制上市公司的法人：大股东、实际控制人?2、上述法人直接或间接控制的法人：兄弟公司?3、持股5％以上的法人或其他组织?4、本所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的法人或其他组织，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的法人或其他组织等。16图示：BCDEFG均是A的关联法人实际控制人C大股东B上市公司AC公司直接或间接控制的公司EB公司直接或间接控制的公司D持有5%以上股权的法人F持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的法人或其他组织G17重要影响的子公司中10%少数股东从重要性影响，主要从资产、净资产和营业收入、利润综合来看，10%是底限。18（二）关联法人以关联自然人为纽带?1、关联自然人直接或间接控制的法人?2、关联自然人担任董事、高管的法人19（二）关联自然人?股权关系?1、直接或间接持有上市公司5％以上的股份。间接持有不按比例乘下来，而以能控制为标准。?管理关系?2、上市公司的董事、监事、高管?3、大股东和实际控制人的董事、监事、高管?亲属关系?4、持股5％以上自然人股东的关系密切的家庭成员?5、上市公司董/监事或高管的关系密切的家庭成员?实质重于形式?6、与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的自然人等。20图示：BCDEFG是关联自然人，HI是关联法人实际控制人的董监高C大股东的董监高B上市公司A其他持有A5%以上股权的自然人DA的董监高E与DE关系密切的家庭成员F：含配偶、年满18岁子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母上述自然人直接或间接控制的法人或其他组织H上述自然人担任董事、高管的法人或其他组织（上市公司除外）I持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的自然人G21潜在关联人和历史关联人?潜在关联人（未来12个月）：上市公司向其发行股份并收购其资产的资产拥有人?历史关联人（过去12个月）：刚退休或辞职的总经理或独立董事，或者他们成立的或担任董事的公司等。注：大陆较香港规则更为严格,香港规则仅有历史关联人，过去12个月内曾任董事者。22关联方的例外上市公司与受同一国有资产管理机构控制的法人或组织，不因此而形成关联关系，但该法人的董事长、总经理或者半数以上的董事兼任上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。23首先判断：交易对方是否是关联人？其次判断：是否是转移资源或者义务的交易关联交易认定的顺序24二、关联交易的认定——关联交易类型关联交易的定义：上市公司的关联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项。25二、关联交易的认定——关联交易类型?（一）关联交易的种类?（二）日常关联交易?（三）实质重于形式的关联交易26关联交易类型-应当披露的关联交易?-购买或出售资产；?-对外投资（含委托理财、委托贷款等）；?-提供财务资助；?-提供担保；?-租入或者租出资产；?-委托或者受托管理资产和业务；?-赠与或者受赠资产；?-债权、债务重组；?-签订许可使用协议；?-转让或者受让研究与开发项目；?-与关联人共同投资。（注：若向上市公司控股但大股东参股的子公司等比例提供委托贷款可以，但向大股东控股上市公司参股的子公司提供委托贷款不行！）27关联交易类型-日常关联交易判断日常关联交易的标准：?上市规则10.2.12?判断日常关联交易的基本原则：?是否属于日常主营业务范围?持续性的交易28关联交易类型-日常关联交易日常性交易（10.2.12）：?购买原材料、燃料、动力；?销售产品、商品；?提供或者接受劳务；?委托或者受托销售；?在关联人财务公司存贷款。?与关联人共同投资29关联交易类型-认定为关联交易本所根据实质重于形式认定的其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项，包括但不限于：?向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或者投资比例的财务资助或担保；?放弃向与关联人共同投资的公司的同比例增资或优先受让权。30三、关联交易的决策程序和披露要求31（一）关联交易的决策程序?1、一般关联交易的决策程序?2、日常关联交易的特殊决策程序?3、向关联人提供担保的决策程序?4、可豁免按关联交易进行决策和披露的情况?5、其他决策中的注意之点：金额与价格321、一般关联交易的决策程序?董事会审议和表决程序：1、审议标准：哪些关联交易须经董事会审议？《上市规则》：没有明确，10.2.4条仅规定了披露标准（300万且占净资产比例达0.5%）《商业银行信息披露特别规定》（第二十二条）：交易金额3000万以上以上且占净资产比例达1%2、表决程序：关联董事应当回避表决，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的非关联董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经非关联董事过半数通过。331、一般关联交易的决策程序?须经股东大会审议的情况：1）交易金额3000万元以上，且占最近一期净资产的5%以上。（上市公司提供担保、受赠现金资产、单纯减免上市公司义务的债务的交易除外）同时须提供具有执行证券、期货相关业务资格的证券服务机构，对交易标的出具的审计或者评估报告。2）出席董事会会议的非关联董事人数不足三人。注：上市公司股东大会审议关联交易事项时，关联股东应当回避表决。?须上市公司审计委员会（或关联交易控制委员会）介入的情况：上市公司审计委员会（或关联交易控制委员会）应当对上市公司与关联人发生的重大关联交易进行审核，形成书面意见，提交董事会审议，并报告监事会。342、日常关联交易的特殊决策程序?1）首次发生时：订立书面协议并披露，根据协议总金额提交董事会或者股东大会审议；没有具体金额的，提交股东大会审议；?2）已经审议通过整在执行的日常关联交易协议主要条款发生重大变化或者协议期满需要续签的：应将新修订或者续签的协议，根据总金额提交履行决策程序，协议没有金额的，应当提交股东大会审议；?3）每年新发生的日常关联交易数量多，需要经常订立新的日常关联交易协议等，难以将每份协议履行程序的，可在披露上一年报前，按类别合理预计，按预计结果履行决策程序并披露；预计范围内的，应在年报和中报中分类汇总披露。超出预计总金额的，根据超出量重新履行决策程序并披露；?4）日常关联交易协议期限超过三年的，应每三年重新履行决策程序；353、向关联人提供担保的决策程序?上市公司为关联人提供担保的，不论数额大小，均应当在董事会审议通过后及时披露，并提交股东大会审议。?公司为持股5％以下的股东提供担保的，参照前款规定执行，有关股东应当在股东大会上回避表决。（10.2.6）364、可豁免按关联交易进行决策和披露的情况?可以免予按照关联交易的方式审议和披露的情形?可申请豁免按照关联交易的方式审议和披露的情形37可以免予按照关联交易的方式审议和披露的情形?（1）一方以现金认购另一方公开发行的股票、公司债券或企业债券、可转换公司债券或者其他衍生品种；?（2）一方作为承销团成员承销另一方公开发行的股票、公司债券或企业债券、可转换公司债券或者其他衍生品种；?（3）一方依据另一方股东大会决议领取股息、红利或者报酬。38可申请豁免按照关联交易的方式审议和披露的情形?（1）在上市公司和其他法人同时任独立董事的；?（2）因一方参与面向不特定对象进行的公开招标、公开拍卖等活动所导致的关联交易；?（3）一方与另一方之间发生的日常关联交易的定价为国家规定的；?（4）关联人向上市公司提供财务资助，财务资助的利率不高于贷款基准利率，且上市公司无抵押或担保的；关联人提供担保，且上市公司无反担保；?（5）拟披露关联交易涉及国家秘密、商业秘密的；?（6）另外，均以现金按股权比例出资的重大共同关联投资，可申请豁免提交股东大会审议；395、其他决策中的注意之点：金额与价格?交易金额?交易金额的确定?交易金额的累计计算?交易价格?定价的参照原则?溢价购买资产40交易金额的确定?（1）提供财务资助、委托理财：应以发生额作为交易金额；?（2）与关联方共同投资：应以投资额为交易金额；?（3）放弃向与关联人合资的公司的同比例增资或优先受让权的关联交易：应以上市公司放弃增资权或优先受让权所涉及金额为交易金额，如发生报表范围变更的，应以拟放弃增资权或优先受让权所对应公司最近一期末全部净资产为交易金额。41交易金额的累计计算?“提供财务资助”、“委托理财”等关联交易时，应当以发生额作为披露的计算标准，并按交易类别在连续十二个月内累计计算。?与同一关联人进行的交易，须按照连续12个月内累计计算。?与不同关联人进行的交易标的类别相关的交易，须按照连续12个月内累计计算。注意：（1）“同一关联人”包括：与该关联人受同一法人或其他组织或者自然人直接或间接控制的，或相互存在股权控制关系；以及由同一关联自然人担任董事或高级管理人员的法人或其他组织（2）累计计算的清零：已履行过相关决策程序的（董事会/股东大会），不再纳入相关的累计计算范围。42交易价格-定价政策关联交易定价政策和方法的披露：?自愿原则，但应披露自行定价的原则和方法，并对定价公允性进行说明；?《指引》中借鉴税法中类似规定，提供关联交易定价方法的披露指导。如：成本加成法、再销售价格法、可比非受控价格法、交易净利润法、利润分割法43交易价格-溢价购买资产溢价购买关联人资产的特别规定：?适用条件：较原账面值溢价100%的重大关联交易（3000万且5%）。?特别要求：（1）提供购买资产的经审计的盈利预测报告，无法提供的，应说明原因，并作风险提示。（2）审计委员会或关联交易控制委员会发表意见。44交易价格-溢价购买资产溢价购买关联人资产的特别规定：