第一章、行政法概论

1行政法与行政诉讼法学主讲：赵鹏授课人简介：首都经济贸易大学法学院教师，中国政法大学法学院宪法学与行政法学博士，中国政法大学政治与公共管理学院博士后研究人员联系方式：[e-mail]参考教材应松年主编：《行政法与行政诉讼法》，中国政法大学出版社2008年版（“十一五”国家级规划教材）3第一章、行政法概论第一节、行政的概念与历史第二节、行政法的概念与特点第三节、行政法的基本原则4第一节、行政的概念与历史一、法律上明确“行政”的概念的作用确定哪些活动属于行政活动，从而明确行政法的调整范围。120争端.doc二、行政的概念（一）形式意义上的行政：作为国家权力分支的行政机关的活动洛克：国家权力区分为立法权和执法权，从而使权力受到法律的拘束；孟德斯鸠：使国家权力分由行政、立法和司法三个独立的机关来行使；思考：(1)是否行政机关所有的活动均由行政法调整？(2)是否非行政机关的活动均不属于行政法的调整？51、行政机关也可能以平等主体身份开展一些活动，这时适用民法来解决；2、一些高层行政机关作出的具有高度政治裁量性质的活动，不受法律的严格调控，被称为统治行为（也叫国家行为），它们不受行政法调整；俄罗斯总统和总理职权的划分.doc3、一些行政活动，国家出于客观需要，可能授权一些非政府的组织来行使，这时，这些组织的活动也要受到行政法的调整。6（二）实质意义上的“行政”7特征公共性（为实现公共利益）国家职权性（以强制力为后盾）执行性积极性管理性区别对象私行政（为追求利润）行政机关的一些私法行为立法活动司法活动统治行为（三）结论：我国行政法所调整的行政行政法所调整的行政，以形式上的行政机关的活动为主，但也包括一些法律法规授权的组织实施的，满足实质标准的活动。实践中企业、事业单位、基层群众自治组织、社会团体、行业协会等都有可能经授权而成为实施行政活动的主体。8三、行政法学视野中的行政发展社会法治国：给付行政、规制行政兴起；政府开始广泛的干预社会生活自由法治国：秩序行政：行政职能以维护秩序为主安全保障国家与风险行政？18－19世纪20世纪初至70年代20世纪70年代至今“风能进，雨能进，国王不能进！”英国首相威廉·皮特：“即使是最穷的人，在他的小屋里也敢于对抗国王的权威。屋子可能很破旧，屋顶可能摇摇欲坠；风可以吹进这所房子，雨可以打进这所房子，但是国王不能踏进这所房子，他的千军万马也不敢跨过这间破房子的门槛。”10直到1914年8月，除了邮局和警察以外，一名具有守法意识的英国人可以度过他的一生却几乎没有意识到政府的存在”。但是，……现代行政国家已经形成，纠正社会和经济的弊病是政府的职责，这种看法反映了人们的情感。——韦德11在秩序行政时代：行政法的任务主要是防止绝对权力对公民权利的侵害；在给付行政时代：行政法的任务主要是促使政府积极的承担对其公民的生存照顾义务，并确保公共资源得到公平分配，以实现社会正义；在风险行政时代：行政法的任务主要是确保行政机关能够选择适当的手段控制未来可能出现的各种危害。四、行政国家的崛起在当下社会，行政机关已经取代立法机关成为政治生活的中心（一）上世纪初：城市管理、职业与产品安全；（二）大萧条：政府广泛干预经济生活；（三）六七十年代：环境方面的政府监管兴起（四）本世纪，多次危机导致政府管制强化，甚至出现了超越主权国家的全球行政的呼声13宪法已死，行政法长存！——奥托.迈耶[英国广播公司：肮脏的城市.第3集.工业化的纽约_480x360.mp414一、含义行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其后果予以补救的法律规范的总称。思考：为什么要规范行政权？第二节、行政法的概念与特征遭暴力拆迁：原来猪也不坚强1617因拆迁而自焚18（一）行政权力是带有强制性的，而强制性的权力只能是一种必要的“恶”，需要对其保持经常性的控制。注：不受控制的权力最终会对我们每一个人产生影响！2012不是世界末日吗？-320x240.avi19土匪的启示：四川省广汉县位于川陕大道上。1913年，县里有五帮土匪，他们在大道上拦路抢劫，几乎没有人能够平安走过这段路，即使小股的武装部队都可能被土匪包围缴械。结果大道没有人走了，土匪也没得抢了。于是，这五帮土匪开了一个会，达成协议，每一帮土匪负责一段路，在入口处立一个收费站，收费之后保证这路段的安全，保证不重复收费。空手客收5角钱，包袱客，就是小商小贩，带货物的，收1元钱。很快这些政策就见了成效，川陕大道渐渐有人走了，土匪也有了一笔稳定的收入。20土匪们又把这个政策推广到广汉全县。广汉县境内由于连年军阀混战和土匪抢劫，没有什么人烟。土匪们推出一个政策，请农民们回来种地，保证一亩地只收一斗谷，约占当时产量的5％，由他们负责这一带的治安，如果有外来的土匪，他们负责把他们打走。于是，四川广汉县建立起一种安定的秩序，土匪们也有了稳定的收入。——吴思：《血酬定律》21（二）政府应当是执行公共意志的机关，而法律即是公共意志的体现。22（三）长治久安依赖于健全的法律制度规范权力23结论：有某些时候，政府不但不能解决问题，反而自身也成为问题。所以在授权政府管理我们时，必须以法律规则规范它的活动。政府不是喂养于天国、产奶于地上的母牛——德国经济部长路德维格·艾哈德24二、行政的分类与法律规范不同视角（一）羁束行政与裁量行政；羁束行政是指行政主体的行为被法律规范限定在极小的范围之内，因为法律不愿让行政主体拥有太多的决定权限，以免侵犯公民的基本权利。例如，个人所得税的税率。对于羁束行政，由于法律设定了行政活动明确的标准，所以比较容易规范。25裁量行政是法律赋予行政机关一定选择余地和政策形成空间的行政活动。《食品安全法》第十八条，制定食品安全标准，应当以保障公众身体健康为宗旨，做到科学合理、安全可靠。第二十一条食品安全国家标准由国务院卫生行政部门负责制定、公布，国务院标准化行政部门提供国家标准编号。在裁量范围内，行政机关应当如何行为没有“硬性”的标准，因此，如何规范行政机关对这种裁量权的行使，成为当代行政法治的难题。闹心的牛奶（上）：乳业标准之争-320x240.avi26（二）负担行政与授益行政；负担行政是剥夺、限制当事人某些权利或者对当事人课以义务的行政；授益行政是授予当事人某些权利或者利益的行政。对于负担行政，法律一般必须规定明确的实施规则，而对于授益行政，法律则可以赋予行政机关更多的裁量权。27（三）权力行政与非权力行政权力行政是通过强制性支配力量达到行政目的的行政类型，多种情况下，行政机关的行政活动属于权力行政，如警察行政、房屋拆迁等；非权力行政，是指通过非权力方式，诸如建造设施、劝告、建议、指导、契约等实现行政目的的行政类型。对于权力行政，主要由行政法予以规范，而对于非权力行政，民法的规则在很大程度上也可以适用。28三、行政法的特征（一）形式上的特征：没有统一的行政法典，但是很多国家有统一的行政程序法典。（二）内容上的特征：领域广泛、内容丰富；具有很强的变动性；规定零散。29行政法框架图行政法行政法律关系主体对行政行为的监督行政行为行政主体行政相对人抽象行政行为具体行政行为内部监督外部监督四、如何学习行政法1.通过课堂和教材掌握体系2.掌握法律规范。行政法研究最为重要的就是对现有法律规范进行解释、分类和系统化；3.熟悉行政案例。案例的来源包括《最高人民法院公报》、《人民法院案例选》、《中国审判案例要览》、《行政执法与行政审判》等；4.关注真实世界；31第三节、行政法的基本原则行政法的基本原则是指体现行政法的根本价值，指导行政法制定、执行、遵守以及解决行政争议的基本准则，贯穿于行政立法、行政执法和行政法制监督的各个环节之中。32合法行政原则1合理行政原则2程序正当原则3诚实守信原则4权责统一原则5行政法的基本原则一、合法行政原则（一）法律优先行政机关实施行政管理。应当依照法律的规定进行，禁止行政机关违反现行有效的立法性规定。（二）法律保留原则行政机关做出对当事人权利义务有影响的行为，应当取得法律授权。34广电总局《进一步加强电视上星综合频道节目管理的意见》：1、从2012年1月1日起，每个电视上星综合频道每日6：00至24：00新闻类节目不得少于2小时；18：00-23：30必须有两档以上自办新闻类节目，每档新闻节目时间不得少于30分钟；各电视上星综合频道还要开办一个弘扬中华民族传统美德和社会主义核心价值体系的思想道德建设栏目。2、对婚恋交友类、才艺竞秀类、情感故事类、游戏竞技类、综艺娱乐类、访谈脱口秀、真人秀等类型节目实行播出总量控制。每晚19：30-22：00，全国电视上星综合频道播出上述类型节目总数控制在9档以内，每个电视上星综合频道每周播出上述类型节目总数不超过2档。时长不超过90分钟。353637案例：郭德纲被“封杀”事件郭德纲别墅涉嫌侵占小区公用绿地，记者前往采访，但在采访过程中，郭德纲徒弟李鹤彪与记者发生冲突，将记者打伤。事后，郭德纲虽然在一些场合承认打记者不对，但在另外一些场合，比如他的博客里、他的相声表演中，却表达了相反的态度，不但把业主委员会、北京电视台、节目主编和记者骂了个狗血淋头，说“记者啊，还不如妓女”，还将过错推给被打伤记者，说记者是“私闯民宅打死勿论”。郭德纲还公开给伤人徒弟打气，“在人群中生活，有必要保持一定的狼性”，称李鹤彪是“智斗歹徒，民族英雄”央视介入此后，在新闻直播间节目中，央视不点名批评郭德纲，称公众人物应承担更多社会责任。主播点评原文如下———这让人想起最近几天，我们视线当中的另一位文艺界的公众人物，他的徒弟动手打人，他自己则用骂人的方式为徒弟张目撑腰。在这个行业的精华与糟粕之间，他留下了糟粕；在这个行业的正气与江湖气之间，他选择了江湖气；在个人的私愤和公众人物的社会责任之间，他习惯性地倒向私愤。在我们身边更多的公民面前，这位公众人物如此的庸俗、低俗、媚俗的表现，是多么的丑陋。38事件升级8月7日，北京德云社在官网发声明，称从9日起暂停所有小剧场演出，进行内部自查，何时恢复正常演出另行通知。在北京多个书店，有关郭德纲、德云社的书籍、音像制品已下架。有消息称，由郭德纲担任主持的天津卫视《今夜有戏》，辽宁卫视《到底是谁》也将停播停录。39思考：1.郭德纲对记者的声讨，有没有部分的道理？2.你觉得郭德纲庸俗吗？3.在“庸俗”的郭德纲和高雅的某某之间，你喜欢哪个？4.对庸俗的抵制应当由公众“用脚投票”，还是应当借助一个强权？5.如果你是一个演员，对封杀郭德纲那个看不见的力量，你是否心怀恐惧？6.如果你是一个观众，你希望一个机构来审查你应当看到什么，不应当看到什么吗？40讨论：温州禁唱令温州文化执法大队发出通知，根据省文化厅要求，以下37首违禁歌曲不得播放，其中包括：苏芮的《牵手》、任贤齐的《小雪》、陈升的《北京一夜》等等。牵手.doc41思考：结合羁束行政和裁量行政的分类，思考，仅仅有合法行政原则，足以保证行政活动是符合正义要求的吗？42二、合理行政原则（一）平等原则平等原则的基本内涵是同等情况同等对待，不同情况区别对待，行政机关不得恣意地实施差别待遇，典型事例：1、公务员录用中对女性的歧视；2、城乡差别待遇；3、外国人的超国民待遇思考：反向歧视的问题43案例：“河南地域歧视”案深圳市某公安局公开悬挂出了写有“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”和“凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励500元”等文字的横幅标语。两位河南籍公民将此诉至法院，理由是标语乃是对其家乡的歧视以及对河南籍人群的否定性评价，严重违背了《中华人民共和国宪法》第33条有关“法律面前人人平等”的宪法基本原则，侵害了二人的名誉权。4445案例：乙肝歧视与平等权安徽青年张先著在2003年夏天参加安徽省国家公务员考试，笔试和面试的成绩在近百名竞争者中排在第一位，然而在随后的体检中却被检查出感染了乙肝病毒；9月25日，芜湖人事局正式宣布张杰体