XXXX版施工合同条款解读1

2013版《建设工程施工合同》解读与应用专题讲座顾增平律师北京市高朋(扬州)律师事务所2019/8/10高朋律师事务所2目录一、出台背景二、遵循原则和主要特点三、2013版施工合同的性质、适用范围四、1999版与2013版示范文本结构、条款比较五、2013版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较六、重点条款解读七、关于2013版示范文本施行后的几点建议2019/8/10高朋律师事务所3一、出台背景1、1999版施工合同与现行法律法规规章不相适应。《建筑法》1997年颁布2011年修订《招标投标法》2000年颁布实施《安全生产法》2002年颁布实施《招标投标法实施条例》2011年颁布实施《建设工程质量管理条例》2000年颁布实施《建设工程安全生产管理条例》2003年颁布实施《建设工程价款结算暂行办法》2004年颁布实施最高院关于审理建设工程施工合同的司法解释2004年颁布，2005年实施2019/8/10高朋律师事务所42、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应。专业化程度较低，行政管制较多；（专业化、市场化程度越来越高）（专业性、操作性要求越来越高）如开工、复工问题，暂停施工问题，价格调整问题，暂估价问题等均没有明确规定，这些均易引起争议。2019/8/10高朋律师事务所5二、遵循原则和主要特点遵循四方面的原则：合法性原则适当引导原则实践性原则先进性原则。2019/8/10高朋律师事务所6体现五个主要特点：1、增加了8项新的合同管理制度①双向担保制度（借鉴FIDIC合同）。T2.5发包人的资金来源证明、支付担保；T3.7承包人履约担保。（T58，不得超过中标金额的10%，T66退还，改正、罚款、赔偿损失。）案例：某政府工程招投标案2019/8/10高朋律师事务所7②合理调价制度。T11市场价格波动；法律变化。③缺陷责任期制度。T15《建设工程质量保证金管理暂行办法》《房屋建筑工程质量保修办法》④工程系列保险制度。T18工程保险工伤保险其他保险2019/8/10高朋律师事务所8⑤商定或确定制度。借鉴FIDIC合同与《标准施工招标文件》；T4.4⑥索赔期限制度。T19⑦双倍赔偿制度。T14（结算款、最终结清款）（垫资T6、工程欠款T17）⑧争议评审解决制度。T202019/8/10高朋律师事务所92、调整完善了合同结构体系。①合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建筑市场健康有序发展。合同由协议书（12条）、通用条款（20条）、专用条款（20条），另加附件（11个）组成。②建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性，2019/8/10高朋律师事务所103、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定。与《建设工程工程量清单计价规范》（2013版）基本一致。4、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。①重视合同文本的指引和指导作用，特别是在专用条款内容上与通用条款相对应，允许当事人双方另行约定。2019/8/10高朋律师事务所11②增加了阴阳合同、非法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促进市场有序健康发展。案例：江苏某住宅楼建设工程施工合同案（南京、镇江）③细化了暂停施工条款，避免工程暂停双方权益受损。④更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。5、加强了与现行法律法规规章和其他文本的衔接，保证合同的适用性。2019/8/10高朋律师事务所12三、2013版施工合同的性质、适用范围非强制性使用文本；适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等；发改委等九部委2012年颁布施行的《标准施工招标文件》2013版施工合同\关于印发标准施工招标文件的通知.doc工业和信息化部、财政部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、广电总局、中国民用航空局2019/8/10高朋律师事务所13四、1999版与2013版示范文本结构、条款比较2013版施工合同\99版与2013版条款对比.doc五、2013版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较：基本一致2013版施工合同\2013版与FIDIC条款对比.doc2019/8/10高朋律师事务所14六、新增重点条款解读（一）签约合同价与合同价格形式（协议书第四条、通用条款第12.1条、专用条款第12.1条）1、明确单价合同、总价合同形式，其他形式可在专用条款中约定，如可调价形式。2、需约定风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围外的合同价格调整方法。风险范围有哪些？如何约定？（可参照2013版清单计价规范）案例：人工费、材料费调整案例：广州某广场案2019/8/10高朋律师事务所153、单价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行（价格调整公式、采用造价信息进行价格调整）。总价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行，法律变化引起的调整按第11.2款约定执行（按实增加、减少，顺延工期）。4、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款申请单中。（第12.4.2款）5、安全文明施工费的支付、使用：不得作为竞争性费用，开工后28天内预付50%，未支付承担责任，专款专用（6.1.6、防范安全生产事故的法律责任）。6、暂估价（材料、设备和专业工程）、暂列金额等确定。招投标与非招投标2019/8/10高朋律师事务所16（二）项目经理（协议书第五条、通用条款第3.2款（5个目）、专用条款第3.2款）1、要求明确项目经理的授权。如何明确？①项目经理是承包人的代表。②可明确授权，对承包人有利。③收取工程款、变更、索赔签证涉及承包人承担义务或责任、竣工结算确认、对外签订合同（需进一步明示）、借款等权限需根据具体情况做排除约定。案例：天津案、安徽明光案2、对项目经理常驻工地、更换及相应的违约责任进行了明确，专用条款约定违约责任。2019/8/10高朋律师事务所17（三）分包（3.5）1、分包的确定：按专用条款约定进行分包（3.5.2）。2、分包责任：连带责任（3.5.2）。3、分包合同价款：承包人与分包人结算，发包人不得直接向分包人支付分包工程价款（3.5.4）。如何解决发包人指定分包问题？案例：山东恒隆广场案2019/8/10高朋律师事务所18（四）监理人（通用条款第4条（4款）、专用条款第4条）1、明确以监理人为中心的施工管理和文件传递体系。（291次）①要在专用条款中明确监理人的监理内容、监理权限等内容，但无权修改合同，无权减轻或免除承包的义务与责任。②需向监理人提交或报告的文件或事项（主要有62条）。承包人方面（53条）发包人方面（9条）2013版施工合同\需向监理人提交或报告的文件或事项.doc2019/8/10高朋律师事务所19③商定或确定制度（4.4）。引进的FIDIC条款中第3.5条“决定”制度；需在专用条款中明确约定：商定或确定的事项；通用条款中涉及商定或确定的事项有（11项）：2013版施工合同\通用条款中涉及商定或确定的事项.doc商定或确定制度实施的担忧：发包人委托，监理人的专业水平、监理人的诚信等。2019/8/10高朋律师事务所20（五）暂停施工（7.8）1、暂停施工情形：发包人原因（7.8.1）、承包人原因（7.8.2）、监理人认为必要，并经发包人批准（7.8.3）、紧急情况需暂停施工（7.8.4）。2、复工：确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。3、暂停施工持续56天以上，承包人可提出复工通知；暂停施工持续84天以上，承包人有权提出价格调整或解除合同（7.8.6）。4、工程照管和避免损失扩大（7.8.7、7.8.8）。5、如何确定损失、顺延工期？（按第19条索赔约定办理）案例：南通某商业广场案、江苏盱眙案案例：陕西某综合楼项目案2019/8/10高朋律师事务所21（六）变更（10）1、变更范围（10.1）：增加或减少合同中任何工作，或追加额外工作；取消合同中任何工作；改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；改变工程的基线、标高、位置和尺寸；改变工程的时间安排或实施顺序，专用条款中的其他约定。2、变更程序（10.3）：发包人提出变更，监理人提出变更建议，变更执行。3、变更估价（10.4）：估价原则的约定，估价程序（14天内提交变更估价申请，经监理人审查（7天内），发包人审批（14天内）），计入最近一期进度款支付。4、变更引起的工期调整（10.6）：商定或确定。案例：广东东莞案（造价、工期）2019/8/10高朋律师事务所225、通用条款中涉及的其他变更条款：承包人遇到不利物质条件时，监理人指示构成变更的，按第10条变更约定执行（7.6）；承包人采取措施克服异常恶劣气候条件施工的，监理人指示构成变更的，按第10条变更约定执行（7.7）；2019/8/10高朋律师事务所23（七）暂估价（10.7）1、暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细在专用条款中约定；2、依法必须招标的暂估价项目（10.7.1）：承包人招标（招标方案、招标文件通过监理人报发包人审批、签订合同前将确定的中标人报发包人），共同招标。3、不属于依法必须招标的暂估价项目（10.7.2）：签订合同前提出书面申请，发包人审批；招标确定；承包人直接实施。2019/8/10高朋律师事务所24（八）价格调整（11）1、市场价格波动引起的调整（11.1）：采用价格指数进行调整，采用造价信息进行调整（风险范围5%、10%），其他方式进行调整。2、法律变化引起的调整（11.2）：基准日期（投标截止日前或合同签订前28天），按实调整费用，顺延工期，但承包人延误工期期间出现法律变化的情形除外。2019/8/10高朋律师事务所253、工程清单错误（1.13）：缺项、漏项，偏差超过专用条款约定范围，未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。案例：上海某国际学校案4、发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求（7.3.2）；5、暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗力的，承包人有权提出价格调整要求（7.8.6）；2019/8/10高朋律师事务所26（九）计量与支付（12）1、预付款（12.2）2、计量（12.3）：计量原则，可在专用条款中约定；计量周期按月进行；每月25日报送已完成工程量报告，并附进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料（监理人7天内审核工程量，逾期视为认可）；3、工程进度款支付（12.4）：按月提交进度付款申请单，监理人7天内审查，发包人7天内审批并签发支付证书（逾期视为已签发支付证书），签发支付证书后14天内完成支付，逾期按同期同类银行贷款基准利率支付违约金（专用条款可另行约定）。2019/8/10高朋律师事务所27（十）竣工验收（13.2）1、竣工验收条件（13.2.1）：完成施工，备齐竣工资料。2、竣工验收程序（13.2.2）：报送申请报告，监理人14天内完成审查并报发包人，发包人28天内组织验收，验收合格14天内签发工程接收证书。3、竣工日期的确定：提交申请之日。4、竣工验收文件材料的填写：施工单位要特别注意开工日期、竣工日期的填写。2019/8/10高朋律师事务所28（十一）竣工退场（13.6）（99版示范文本无此规定）1、现场清理、地表还原，费用由承包人承担。2、专用条款中约定退场期限，逾期发包可处理，费用由承包人承担。3、99版的规定，验收、提交结算、审价支付结算款、交付工程。案例：上海案、南通案2019/8/10高朋律师事务所29（十二）竣工结算（14）1、验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，专用条款可约定期限和提交具体要求（14.1）。竣工结算清单：竣工结算合同价