合同的变更转让和终止第二课

课前复习1.甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂于乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲企业和乙银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担？•A丙企业不再承担保证责任，因为甲企业与乙银行变更合同条款未得到丙企业的同意。•B丙企业对10万元应承担担保责任，对增加的5万元不承担担保责任•C丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙企业对于甲企业和乙银行的通知未予答复，视为默认•D丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲企业、乙银行变更了合同的数额条款而致保证合同无效•答案：B补充知识•保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”•债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。2.甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定的时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的•A实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立•B实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效•C实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更•D当事人约定的定金数额超过合同标的额20%，定金合同无效•答案：B•补充知识•定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。超过部分属于违法，只能按20％收取，合同约定超过20％的比例的，也按照20％收取，其他部分必须退还另一方。3.玉林公司向海东厂订购空调1000台，约定交货期为5月10日。由于当年暑期早至，玉林公司向海东厂提出，将交货期提前至4月10日，海东厂方提出生产能力有限，只能根据库存情况，尽量提前，4月10日，海东厂未能交货，玉林公司遂向法院起诉，要求海东工厂承担违约责任，下列正确表述为()。•A．双方买卖合同有效•B．双方买卖合同因交货日期未确定，故不成立•C．海东厂行为不构成违约•D．双方关于交货日期的提前未达成协议，应视为合同未变更•答案：ACD4.1999年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，1999年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货。乙得知情形后，将对甲的债务转让给了丙，但位告知甲。•试分析：（1）乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？（2）乙公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。第五节合同的变更、转让和终止第二课3.合同权利义务一并转让•概念：又称为债的概括承受，是指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。•主要形式：合同的承受企业的合并、法人或其他组织合并、分立生效条件：权利和义务一并转让时，应当征得另一方当事人的同意以及其他规定4.合同转让的程序•债权转让通知送达方式书面通知送达之日债务转让和债权债务同时转让协商订立合同书形式另一方不同意的原合同有效三、合同权利义务终止•概念：是指依法生效的合同因一定法律事实的出现，使合同双方当事人的债权债务归于消灭。及合同关系在客观上不复存在合同权利义务终止的具体情形（1）债务已经按照约定履行（2）合同解除（3）债务相互抵消（4）债务人依法将标的物提存（5）债权人依法免除债务（6）债权债务同归于一人（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形1、债务已经按照约定履行•实现方式：全面履行合同债权得到满足，债务归于消灭合同权利义务终止自然终止课堂练习11合同权利义务的终止是指（）。•A合同的变更•B合同的消灭•C合同效力的暂时停止•D合同的解除•答案：B2.下列各项中，属于合同权利义务终止的情形有()。•A.债务已按约定履行•B.合同的权利义务已一并转让•C.合同双方当事人的债务相互抵销•D.合同债权债务同归一人•答案：ACD2.合同解除•概念：是指合同有效成立后尚未全部履行前，因主客观情况发生变化，当事人根据法律规定或合同约定的条件提前终止合同效力•解除合同的情况：约定解除、法定解除（1）约定解除•概念：根据合同自愿原则，当事人在法律规定范围内享有自愿解除合同的权利•约定解除的情况：A协商解除：合同生效后，已解除合同为目的，订立一个解除原来合同的协议，使原合同效力消灭。B约定解除权：在签订原合同时，在合同中约定解除合同的情况•甲方：乙方：根据实际情况，在平等协商，自愿互谅的基础上，本于诚信，甲乙双方达成如下协议：第一、甲乙双方同意解除**合同及其它相关协议。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追求对方的违约责任。第二：甲乙双方同意对于合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责担。第三：鉴于合同未能履行是由于客观经济形势变迁造成的，甲方同意于本协议签订之日一次性退还乙方已经交纳的甲方施工管理费16.5万元；待该工程施工完成计量结算后（2013年9月6日前）甲方退还乙方已交纳甲方10万元履约保证金。第四、甲乙双方都保留通过诉讼解决本合同争议的权利，在本协议生效后，如果任何一方不履行本协议约定的义务，另一方有权寻求通过诉讼解决争议。在诉讼过程中，本协议将不利于违约方的解释。第五、未尽事宜双方协商解决。甲方：乙方（2）法定解除•概念：在法律规定的解除条件出现时，行使解除权•法定解除合同的情形：•A因不可抗力致使不能实现合同目的的条件：a必须是在履行期间发生的b不是由于任何一方当事人的过失所造成的c必须是双方当事人所不能控制的•不可抗力：是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。•情形：•（一）自然灾害：如台风、洪水、冰雹；•（二）战争•（三）政府行为：如征收、征用；•（四）社会异常事件：如罢工、骚乱。B在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为明示不履行主要债务的，对方可以解除合同，预期违约C当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行D当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的E法律规定的其他情形课堂练习21.下列不属于合同法定解除的条件的是（）。•A.当事人一方迟延履行主要债务•B.因不可抗力致使不能实现合同目的•C.当事人一方的违约行为致使不能实现合同目的•D.在履行期限届满之前，当事人一方以自己的行为表明不履行主要债务•答案：A2.凡发生下列情况之一的，允许解除合同（）•A.法定代表人变更•B.当事人一方发生合并、分立•C.由于不可抗力致使合同不能履行•D.作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止•答案：C3.念某和杨某签订了一批货物买卖合同，在合同履行期限届满前，杨某从念某的好朋友陈某处打听到念某不准备履行此合同，则杨某的下列行为正确的是()。A．马上通知念某解除合同B．等到合同履行期届满后，通知念某解除合同C．等到合同履行期届满后，若念某不履行合同，则给以一定的催告期，在催告期内还不履行合同的，则通知念某解除合同D．要求念某提出履约担保•答案：C4.甲小学为了“六一”儿童节学生表演节目的需要，向乙服装厂订购了100套童装，约定在“六一”儿童节前一周交付。5月28日，甲小学向乙服装厂催要童装，却被告知，因布匹供应问题6月3日才能交付童装，甲小学因此欲解除合同。下列关于该合同解除的表述中，正确的是()。•A.甲小学应先催告乙服装厂履行，乙服装厂在合理期限内未履行的，甲小学才可以解除合同•B.甲小学可以解除合同，无须催告•C.甲小学无权解除合同，只能要求乙服装厂承担违约责任•D.甲小学无权自行解除合同，但可以请求法院解除合同•【答案】B5.某年4月，甲厂（需方）与乙厂（供方）订立一份购销机械配件合同，总价款56万元，交货期为同年7月15日，合同约定，违约方应支付总货款10%的违约金。届期乙厂未供货，甲厂电询又无回音，因生产急需，甲厂便从其它厂购进配件，比从乙厂进货多支付18000元。7月30日，甲厂给乙厂发电报，要求解除合同，乙厂未答复。同年8月5日，乙厂向甲厂发货，甲称双方合同已经解除，拒收货物。乙厂认为甲无权单方解除合同，向法院提起诉讼，要求甲厂收货付款。•问：合同是否已经解除？（3）债务相互抵消•概念：是指合同双方当事人互负债务时，各方相互冲抵债务，而是各自的债务在对等额内相互抵消•分类：法定抵消、协商抵消•A法定抵消行使要件：互负债务、标的物种类品质相同生效形式：通知到达对方时生效不得附条件或者期限抵消条件：互存债权债务债务属于同一种类品质双方债务已届满履行期给付义务能够抵消•B协商抵消形式要件：互负债务标的物种类品质不相同生效形式：友好协商课堂练习31.李某于2000年1月向张某借款1000元，约定2001年1月偿还，嗣后张某于2001年1月又向李某借款1000元，约定2年后偿还。2003年1月，李某向张某表示，各自都不用偿还债务了，张某表示同意，这产生的法律后果是（）。•A合同的变更•B合同的终止•C行使同时履行抗辩权•D合同的转移（4）债务人依法将标的物提存•概念：是指债权人的原因，债务人无法向其交付合同标的物而将标的物交给提存机关，从而消灭债务、终止合同的制度•提存标的物的情形•A债权人无正当理由拒绝受领•B债权人下落不明•C债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人•D法律规定其他情形•注意：•标的物的孳息贵债权人所有•提存费用由债权人负担•风险由债权人负担•提存期限•自提存之日起5年，过期不提取的，提存物扣除费用后归国家所有（5）债权人依法免除债务•权利人放弃自己全部或者部分权力（6）债权债务同归于一人（7）其他情形课堂练习41.甲公司与乙公司存在债权债务关系，甲公司为债权人，乙公司为债务人。在尚未届至债务履行期时，甲公司吸收合并了乙公司。根据合同法的规定，此时会发生（）。•A解除•B免除•C抗辩•D混同•2.债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？（）•A．应由胡某承担•B．应由沙某承担•C．应由沙某与胡某共同承担•D．应由提存机关承担•合同解除与合同无效的共同点：1.两者都使合同对当事人失去了拘束力；2.两者都会发生溯及既往的效果，都要在当事人之间产生恢复原状的义务。•合同解除与合同无效的区别：1、发生原因：合同无效指合同关系不该发生；合同解除指消灭已生效的合同。2、无效合同当然无效，国家机关也应主动干预；而合同解除适用合同自由原则，当事人可以不行使解除权，国家不能干涉。3、法律后果：合同无效可能依法追缴违法所得。合同解除则不涉及公共利益。课堂练习•案例1：甲、乙公司于2001年4月1日签订买卖合同，合同标的额为100万元。根据合同约定，甲公司应于4月10日前交付20万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情况下发出全部货物，甲公司接受了该批货物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100万元的货款，遭到拒绝。经查明：甲公司怠于行使对丙公司的到期债权100万元，4月30日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲公司负担。（1）甲、乙公司签订的买卖合同是否生效？并说明理由。（2）简述乙公司向丙公司提起代位权诉讼时应当符合的条件。（3）人民法院判定诉讼费用由甲公司负担是否符合法律规定？并说明理由。•2.李某本人酷爱收藏，并且具有相当的古玩鉴赏能力。其家中收藏有一商代酒杯，但由于年代太久远，李某无法评估其真实价值，而只能大略估计其价值在10万元以上。某日，李某将其酒杯带到一古董店，请