第十六章 第二审程(用)改2

FPP/RAMA•第十六章第二审程序•第一节第二审程序概述•一、第二审程序的概念•第二审程序也称上诉审程序，是指当事人不服第一审人民法院作出的•尚未生效的判决或裁定•，依法向上一级人民法•院提起上诉，要求撤销•或变更原判决或裁定，•上一级人民法院据此对•案件进行审理和作出裁•判所适用的诉讼程序。FPP/RAMA第二节上诉的提起和受理•一、上诉的提起•（一）上诉的概念•上诉是指当事人不服第一审人民法院作出的尚未生效的裁判，在法定期间内，请求上一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用进行审理并撤销或者变更第一审裁判的诉讼行为。FPP/RAMA•《无极》破坏香格•里拉等拍摄地FPP/RAMA•刘翔肖像侵权案FPP/RAMA•（二）提起上诉的条件•1.上诉必须针对依法可以上诉的裁判提出。•FPP/RAMA•下列民事裁判，不能提出上诉：•最高法院的判决和裁定；第二审法院的判决和裁定；按照二审程序进行再审所作的判决和裁定；按照特别程序、督促程序、公示催告程序的判决和裁定。FPP/RAMA•2.上诉必须有合格的上诉人与被上诉人。•针对必要的共同诉讼中的某些特殊情况，对必要的共同诉讼中一人或部分人提出上诉，而其他人不上诉时，如何确定上诉人和被上诉人的诉讼地位问题，作出了具体规定：•1.该上诉请求是针对对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；FPP/RAMA•2.该上诉请求仅对共同诉讼人之间的权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；•3.该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务分担有意见的，未上诉的其他当事人均为被上诉人。FPP/RAMA•3.上诉必须在法定期间内提出。•4.上诉必须递交上诉状。FPP/RAMA•赵林诉赵森继承遗产纠纷一案，赵永发以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决，在向当事人送达判决时，赵林当场口头表示不上诉，但在上诉期内又向一审法院提交了上诉状；赵森当场口头表示上诉，但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状，而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状，法院收到上诉状时，上诉期已过了两天；赵永发当场口头表示要上诉，但始终未向法院提交上诉状。在上述情况下，从法律上讲，对本案判决提出了上诉的人是谁？•A．赵林、赵森、赵永发•B．赵森、赵永发•C．赵林、赵森•D．赵林、赵永发•答案：CFPP/RAMA•（三）提起上诉的程序•上诉人提起上诉，应当向原审人民法院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于原审人民法院的上一级人民法院。当事人直接向第二审人民法院递交上诉状的，第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。•但为了消除当事人的疑虑，法律也不禁止当事人直接向第二审人民法院提出上诉状，以保障当事人行使上诉权。FPP/RAMA•二、对上诉的审查和受理•指第二审人民法院依照法定程序，对当事人提起的上诉进行审查，对符合上诉条件的案件决定立案审理的诉讼行为。•第一审程序中的当事人递交上诉状，还不能说第二审程序已经启动，只有第二审人民法院决定受理上诉，第二审程序才正式启动。FPP/RAMA•三、上诉的撤回•上诉的撤回，是指上诉人提起上诉后，在第二审人民法院宣告判决前，请求撤回上诉请求的诉讼行为。•在第二审人民法院对其上诉请求进行审理的过程中，如果上诉人不愿继续进行诉讼，或者愿意接受第一审人民法院作出的裁判，可以申请撤回上诉，使第一审人民法院的裁判发生法律效力。•FPP/RAMA•法国“米其林”中国维权FPP/RAMA•上诉人撤回上诉，应当向第二审人民法院提出申请，该申请既可以用书面的方式，也可以用口头的方式，口头申请撤回上诉的，应当记入笔录。FPP/RAMA•李某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉，二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的（）•A、二审法院可以裁定撤销原则•B、二审法院可以直接改判•C、二审法院应当准许当事人的撤诉申请•D、二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人•答案：CFPP/RAMA第三节上诉案件的审理•一、上诉案件的审理范围•《民事诉讼法》第151条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”FPP/RAMA•陆幽诉黄建博客诽谤案FPP/RAMA•我国上诉案件的审理范围的特点是：•第一，第二审人民法院既要对案件的事实进行审理，又要对案件的法律适用进行审理。FPP/RAMA•第二，第二审人民法院只对与上诉请求有关的事实与法律适用进行审理，即只审理关系到上诉请求是否成立的事实与法律适用，对于上诉人没有提出上诉、第一审裁判认定的事实与适用的法律，第二审人民法院原则上不予审理。•FPP/RAMA•周正龙名誉侵权案FPP/RAMA•最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第36条规定，被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。FPP/RAMA•王大生诉刘华借款纠纷一案由S市H区人民法院审理终结。一审法院判决刘华返还王大生借款本金1500元，驳回了王大生要求刘华支付利息的请求。判决书向双方当事人送达后，刘华上诉，王大生未上诉，但他在答辩状中向二审法院提出了让刘华支付借款利息的请求。根据我国的司法解释，对王大生的该请求，二审法院如何办理？•A．必须予以审查B．应当予以审查C．可以不予审查D．一律不予审查•答案：CFPP/RAMA•第二审人民法院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应当予以纠正•第一审裁判违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的，即使上诉人没有提出上诉请求，第二审人民法院也应当予以纠正。FPP/RAMA•二、上诉案件的审理方式•以开庭审理为原则，以迳行裁判为例外。•（一）开庭审理•（二）迳行裁判•迳行裁判也称为不开庭审理，就是不同时传唤当事人、不通知其他诉讼参与人到庭进行法庭调查和辩论，合议庭经过阅卷和调查、询问当事人，在事实核对清楚后，直接对案件作出裁判。FPP/RAMA•《民诉法适用意见》第188条规定，下列案件可以迳行裁判：•1、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；•2、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；•3、原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；•4、原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。FPP/RAMA•关于径行裁判，应注意以下问题：•1、必须组成合议庭。•2、不同于书面审理。•3、适用范围受到严格限制。FPP/RAMA•对下列哪些案件，二审法院可以采取书面审理方式径行作出判决（）•A、被告在一审中提出了管辖权异议，一审法院驳回了被告的异议，被告不服提出上诉•B、二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显不成立•C、被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件•D、在一审中应当回避的人中没有回避•答案：ABDFPP/RAMA•三、上诉案件的调解•（一）上诉案件调解的范围••上诉案件调解的范围不受上诉请求范围的限制，也不受第一审诉讼请求范围的限制，第二审人民法院可以对当事人在第一审程序中的全部诉讼请求以及在第二审程序中提出的新请求一并进行调解。FPP/RAMA•南京澎宇案•一审败诉，流下眼泪••澎宇和证人及律师FPP/RAMA•在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。•FPP/RAMA•在下列三种情况下，第二审人民法院可以根据自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审：•第一，对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的；•第二，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼的；•第三，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的。FPP/RAMA•四、上诉案件的审结期限•人民法院审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起3个月内审结，有特殊情况需要延长的，由本院院长批准延长3个月。•人民法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起30日内作出终审裁定。FPP/RAMA第四节上诉案件的裁判•一、对一审判决不服的上诉案件的裁判•（一）判决驳回上诉，维持原判FPP/RAMA•《一百个人的十年》•侵权案FPP/RAMA•（二）依法改判•1、应当依法改判•二审法院认为原判决事实清楚，证据充分，但适用法律错误的。应当依法改判。•2、可以依法改判•认定原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足的，可以在查清事实后依法改判。FPP/RAMA•《钦差大臣》注水案FPP/RAMA•（三）裁定撤销原判，发回重审•1、应当发回重审•下列情形属于“原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决”的情形，即应当发回重审的情形：•第一，审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的；•第二，未经开庭审理而作出判决的；•第三，适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的；•第四，其他严重违反法定程序的。FPP/RAMA•具有下列情形之一的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，应当发回原审人民法院重审：•第一，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的；•第二，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼的；•第三，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的。FPP/RAMA•2、可以发回重审•第二审法院认为原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足的，可以裁定撤销原判决，发回重审。FPP/RAMA•关于发回重审，还有以下几点值得注意：•第一，发回原审人民法院重审应当使用裁定，而不是判决。•第二，应当发回重审和可以发回重审两种裁定的适用情形各不相同。•第三，裁定发回原审人民法院重审的同时，应当裁定撤销原审判决。FPP/RAMA•第四，发回重审的案件，原审人民法院应当另行组成合议庭按照第一审普通程序进行审理，不能适用简易程序，原审合议庭成员或者独任审判员也不能参加新的合议庭。•第五，原审人民法院对发回重审的案件所作的裁判，仍属于第一审裁判，当事人对重审裁判不服的，有权提起上诉。FPP/RAMA•王东彪诉刘满仓房屋租赁纠纷一案由丹江县人民法院受理。第一次开庭时，因原告未带有关证据的原件，法庭决定休庭；第二次开庭时，原告在法庭辩论时提出，本案合议庭中的书记员刘河江为被告刘满仓的弟弟，故要求刘河江回避，审判长以法庭调查已结束为由，驳回了原告的回避申请。一审法院判决后，原告以一审法院判决认定事实不清、且程序上违法——刘河江应当回避而没回避为由，提起上诉，二审法院经审理认为，一审法院的判决认定事实清楚，适用实体法也无不当之处，同时还查明刘河江确实是刘满仓的弟弟。在此情况下，二审法院对本案应当如何处理？•A．判决驳回上诉，维持原判B．依法改判C．裁定发回重审D．判决维持原判，但在判决书中应指明一审法院在回避问题上的错误•答案：CFPP/RAMA•郑某诉刘某离婚一案，一审法院判决不准离婚。郑某不服提出上诉。二审法院审理后认为当事人双方感情确已破裂，应当判决离婚。二审法院采取以下何种做法是正确的？•A．直接改判离婚，子女抚养和财产问题另案解决•B．直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决•C．在当事人自愿的情况下，通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题，调解不成的，发回重审•D．只对离婚事项作出判决，子女抚养和财产分割问题发回重审•答案：CFPP/RAMA•二、对一审裁定不服的上诉案件的裁判•（一）维持原裁定的裁定•（二）撤销原裁定的裁定•第一，认为第一审人民法院不予受理的裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理。FPP/RAMA•第二，认为第一审人民法院驳回起诉的裁定有错误的，应当在撤销原裁