权利质押理论与实务(沈阳)

权利质押理论与实务陈明智•江苏大唐人律师事务所合伙人、律师•江苏诚信典当公司合伙人•广州汇典投资管理公司合伙人•电话：[phone]•邮件：[e-mail]•QQ：121521396第一部分概述•一、财产权利质押•1、财产权利质押是金融业、典当业的一种创新产品。•（1）传统的保全型担保方式：抵押权、质权、留置权。•（2）金融媒介型，融资型担保方式：最高额抵押，动产抵押，财团抵押、浮动担保、不动产质、权利质权、附条件买卖、信托占有等种类二、可用于质押的权利的种类•1、《物权法》第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：•汇票、支票、本票；•债券、存款单；•仓单、提单；•可以转让的基金份额、股权；•可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；•应收帐款；•法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。2、《物权法》第223条权利质押的学理分类•1、证券债权：汇票，支票，本票，债券，存款单，仓单，提单等；•2、股权债权：依法可以转让的股份，股票等；•3、知识产权：依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权等；•4、普通债权：依法可以转让或者可以质押的合同权利，其他权利等。3、上述可以质押的权利的特点•其一，须是私法上的财产权。•其二，须具有可让与性。•其三，须是有权利凭证或有特定机构管理的财产权。4、担保功能•1、以汇票，支票，本票，债券，存款单，仓单，提单等证券债权出质的，所代表的虽然也是一种请求权，但其由特别法调整，流通性强，担保功能最强。•2、以股份，股票等股权出质的，以商标专用权，专利权，著作权中的财产权等知识产权出质的，其担保功能弱于证券债权，强于普通债权。•3、以普通债权出质的，担保的功能是非常有限的。•为了避免滥用一般债权质押，发挥一般债权质押的有限的担保功能，维护交易安全，各国对一般债权质押予以限制。5、生效要件•1、交付生效，登记对抗。自愿登记。交付生效。登记对抗。如汇票、本票、支票、提单、仓单等证券债权。•2、登记生效如基金份额、股票、知识产权、应收帐款。•3、合同成立生效。除应收帐款外的普通债权。•6、存在的风险：•1、诉讼风险•2、普通债权质押自身的复杂性•表现在如下几个方面：••质权的标的形态：不确定•质权的成立方式：不统一•质权的效力范围：不明确•质权的行使方式：不特定•我们可以用称之为：无法可依第二部分从事权利质押的一般程序•1、基本概念•2、对象/条件•3、可用于质押的权利的范围•4、借款额度、期限、综合费及利息•5、业务操作•（1）业务受理•（2）调查/审查/审批•（3）款项发放和收回•（4）后期跟踪与管理第三部分各类权利质押注意的问题•一、应收帐款、其他一般债权质押担保•二、有限责任公司股权、股票、股票帐户质押•三、有价证劵类债权质押•1、汇票、支票、本票；•2、债券、存款单；•3、仓单、提单；应收帐款、其他一般债权质押担保•一、应收帐款质押担保融资•（一）国内应收账款现状•1、应收账款概念•应收账款，是指因销售商品或者提供劳务而应向购货单位或顾客收取的款项。•应收账款实质是一般债权。2、国内应收帐款质押的现状•首先，应收账款出质有利于企业充分利用应收账款来满足自身发展需要。•其次，收账款出质有利于解决高科技企业和中小企业的融资难问题。•再次，应收账款出质有利于典当业、担保业、银行业的发展。•最后，纵观国外立法例，允许应收账款作担保已成为国际主流趋势，符合国际银行业公认的规则。（二）业务操作程序•1、对象/条件要求严格；•2、调查/审查/审批要点•a、申请人（或买方）的资信和实力。•b、受理的应收账款应符合的条件。•真实的交易；•商品销售发票和发货证明一致；•应收账款债权适合转让；•交易商品质量如何；C、不得接受的应收账款•提供服务、特许经营或有关知识产权等各种收费所产生的应收账款。•转让人对其附属机构、控制公司、母公司、集团成员销售产生的应收账款（除非上述机构之间购销关系非常固定，且关联交易是按照公允价格进行）。•受留置权或抵押权影响的应收账款。•转让人从他方受让得来的应收账款。•资信较差的购货商形成的应收账款。•已逾期的应收账款。•d、付款能力审查•3、价格的确定是否符合规定；•4、借款期间的确定；•5、合同签定；•6、融资后管理；•（三）法律风险（7个问题）•1、应收账款作担保的风险应由当事人评估和避免。•2、应收账款作担保的公示。如何转让？（第228条理解）•3、关于应收账款时效性问题。•4、如何理解人民银行征信系统登记。•5、应收账款设质是否需要交付债权凭证？•6、应收账款的范围是否应当有所限制？•7、第三债务人是否属于当事人？应收账款操作模式：•1、书面合同•2、通知第三债人•3、债权证书交付•4、登记（四）案例分析：•1、无锡某典当行应收账款业务（小天鹅集团配套厂家）•2、某服装厂的预期应收帐款质押。二、其他一般债权质押担保融资•《物权法》第223条中最后一项：法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。•A/关于债权质押的标的•作为质押标的的债权必须具备以下特性：•（一）可以成为质押标的债权必须具有可转让性。•1、债的当事人约定不得转让的债权不能成为质押的标的。•2、根据合同性质不得转让的债权不能成为质押的标的。•3、具有身份性质的债权。•（二）可成为质押标的的债权应具有特定性。•（三）用于质押的债权在实现的手段上具有法律保障性。•1、时效已经过的债权•2、双务合同，债权人基于先履行或同时履行对等义务而享有的债权不得成为质押的标的。•3、基于单务合同而产生的债权能否成为质押的标的？•（四）用于质押的债权在内容上具有现实的财产给付性。•首先，用于质押的债权具有财产给付性。•其次，用于质押的债权还须具备现实的可履行性。•B、债权质押的公示（略讲）•依具体情况而定。交付、批准、登记、公证、通知。三、案例（18个）有限责任公司股权、股票、股票帐户质押•一、股权质押担保融资•1、概念•有限责任公司股权的表现形式是公司向股东签发的出资证明书。•股权的种类包括有限责任公司的股权和股份有限公司的股份两种。•2、基金份额、股权质押的生效要件•第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他的股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。•基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。•业务实践中，适用本条要注意以下两个问题：（法律风险）•1、关于基金份额质权人收取基金收益的权利操作问题•2、关于股权质权的真正内容问题3、操作程序•股权质押：在此仅指出质人持有的有限责任公司股权。••不适用于一人有限责任公司股权、外资企业股权及股份有限公司股票。•（1）调查/审查/审批要点：•各类主体资格审查；•物权凭证审查；•审查重点：•a、确认出质人所持股权的真实性。•b、验证出质人的处分能力。•c、调查确证出质股权之下之权益。•d、调查评判出质人承担担保义务与借款人或借款用途的关联性。•e、调查确证实现质权的可能性和质权下权益的可靠性。（2）合同签定•借款人与质押人表现为非同一人：质押人必须同时列为借款人；•质押人以所持股权为自身借款提供担保的，其配偶必须到场签字确认。•股权质押登记•未进行股权质押登记：备置股权受让人待定的股权转让合同及符合工商变更登记要求的工商变更登记文件。3、物权设立•a、凭证收取；•b、办理股权质押登记手续。4、风险提示•a、股权质押双方必须签订书面股权质押合同。•b、股权质押至该公司所在工商登记机关进行质押登记。•c、出质人为企业法人或其他组织的，该法人或组织亦应通过有效的股东会决议或批准文件。•d、涉及国家股、国有法人股的股权质押必须出具国有资产管理部门的批准文件。•e、股东会决议的内容（5点）；•f、查证股东及所在企业状况；•g、根据需要，可以备置行使质权的手续：包括提供具有证明效力的公证手续；可能发生的股份转让手续，明确及实施股权质押期间对股东或企业行使权力的限制措施等，在实际操作中，掌握使用。•h、审查公司章程，该章程对股东所持股权无质押或转让限制。案例•案例一：2005年10月，瑞丹房地产开发公司股权质押案（500万）二、股票质押融资1、质押方面有很多法律障碍，在实际中难以解决。•2、新证劵法出台后，证劵公司可以为客户提供融资融劵服务（买空卖空）会对质押业务有一定冲击。•业务操作程序三、证券交易账户质押（一）业务操作（二）法律规定的模糊与缺位（三）如何认定质押合同的效力？（四）股票帐户质押的标的是什么？（五）股票账户质押与股票质押的区别：股票账户质押无须登记。•（六）平仓权的问题。•（七）股票账户在出质期间能否进行资金存取呢？•（八）质押设定代理是银行和券商都普遍关心的另一个问题。•（九）券商是否有权监控股票账户市值。有价证劵类债权质押、知识产权类债权质押有价证劵类债权质押•1、汇票、支票、本票；•2、债券、存款单；•3、仓单、提单；•知识产权类债权质押一、有价证劵类债权质押•（一）有价证劵类债权质押的方式和生效要件•第二百二十四条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。•（二）有价证券质权的实现方式•1、兑现日期或者提货日期先于主债权到期的情况•2、兑现日期或者提货日期后于主债权到期的情况•（三）证券债权出质后再背书转让或者质押的效力（四）仓单质押担保融资•1、案例介绍：•案例：太仓200万元提货权（种类物）（棉花、坯布）•福建泉州金桥典当行与上海一家钢材市场合作开展仓单质押业务。•南京钢材市场发展仓单质押业务2、仓单质押的操作程序•仓单质押借款是指申请人以其自有或第三方持有仓储方签发的仓单作为质押物向我公司申请借款的业务。如申请人以其供应商（第三方）在公司指定仓库的既定仓单为质押申请，并由典当公司控制其提货权为条件的融资业务，此业务，银行称为保兑仓业务。•1、对象/条件•叙做仓单质押借款业务申请人必须具备法人主体资格。一般为需经常性大宗原材料采购的生产厂家或物资经销商。•申请人（购买商）条件•仓储方条件•2、期限/费率•借款期限必须与所质押货物的仓储期限相匹配，最长不超过六个月。•3、担保•以仓单质押，仓单质押率一般控制在仓单金额的70%以下。•对于保兑仓业务，供应商需要承担回购担保。•4、业务操作•A、业务受理的条件•B、调查/审查/审批要点•a核实出质人对质押仓单物权的真实性、合法性和完整性，落实仓储费用是否有拖欠。b核查质押仓单项下的货物须具备的条件。c仓单应该载明要素是否完备。d对仓储方资格进行审查.e审查承担回购责任供应商的资信实力。f确定质押率，重在分析价格是否稳定。•5、融资操作•签订相关业务文件•办理质物交接登记•根据仓单下货物属性办妥有关保险手续。•保兑仓业务的特殊业务流程。•6、融资后管理•重点检查：仓储方的实力、资信是否发生变化；仓单下货物是否良好，数量是否充足；仓单下货物的市场价格是否发生变化。3、仓单质押的相关法律问题•1、仓单的概念•2、仓单质押的标的物•3、仓单的性质•4、仓单质押为动产质押还是权利质押（仓单质押的性质）。•5、仓单出质是否需要保管人签章的问题（五）提单质押担保融资•1、提单的概念•案例：•海运提单质押•铁路货运提单（六）汇票、支票、本票•1、汇票•2、支票•3、本票•4、票据质押合同与质押背书之间的关系的问题•5、当事人以记载“不得转让”字样的汇票出质的，质押的效力如何。•6、票据诈骗（七）债券、存款单•1、债券•2、公司债劵出质时的质权生效条件问题•3、存款单•4、存单出质是否需要通知存款银行的问题•可以转让的注册商标专用权、专用权、著作权等知识产权中的财产权•1、注册商标专用权•2、专利权•3、著作权•